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意向書

意向書的法學(xué)理論和司法審查探討的論文

時間:2021-07-06 11:24:51 意向書 我要投稿

意向書的法學(xué)理論和司法審查探討的論文

  摘要:意向書的法律含義并不明確,法律性質(zhì)也呈多樣化?赡苁谴枭绦晕募㈩A(yù)約合同或者本約合同。因此,對其性質(zhì)與效力的認(rèn)定也往往成為一些司法案件中的重要爭議焦點。本文擬對意向書的概念、法律性質(zhì)和效力以及意向書審查過程等進行探討。

意向書的法學(xué)理論和司法審查探討的論文

  關(guān)鍵詞:意向書;法律效力;司法審查

  中圖分類號:D926文獻標(biāo)識碼:A文章編號:2095-4379-(2017)05-0255-01

  作者簡介:楊帥(1987-),吉林人,長春工業(yè)大學(xué),研究生在讀,研究方向:民商法。

  一、意向書的概念與性質(zhì)

  從我國法律實務(wù)來看,意向書可以從廣義和狹義兩種角度來理解,廣義上的意向書存在被認(rèn)定為合同的可能,而狹義上的意向書則與正式合同嚴(yán)格區(qū)分開來。

  關(guān)于意向書法律性質(zhì)的分歧,主要集中在滿足合同成立條件下,使其具有合同效力,從我國立法現(xiàn)狀來判斷意向書的法律性質(zhì),重點在于準(zhǔn)確認(rèn)定當(dāng)事人真實的意思表示。

  (一)要約或要約邀請,僅表達一方當(dāng)事人的交易意愿,如簽約意向書、索賠意向書等,此類意向書的簽署方只是一方當(dāng)事人。

 。ǘ┚哂屑s束力的合同(可以是部分內(nèi)容有約束力或者有完全的約束力)。具有合同的約束力即意味著該文件名為意向書實為合同,該文件內(nèi)容確定且當(dāng)事人具有受拘束的意思,當(dāng)事人依據(jù)合同屬性享有合同履行請求權(quán)。根據(jù)其具體內(nèi)容劃分為預(yù)約合同和本約合同,預(yù)約合同為“約定訂立合同的合同”,與之相對的是為履行該預(yù)約合同而訂立的本約合同。

 。ㄈ┎痪哂泻贤ЯΦ拇枭绦晕募椽M義的意向書。指在正式合同條款協(xié)商、談判過程中,對已達成一致的事項進行記錄的過程性文件。但是當(dāng)事人作出的“意思表示”中關(guān)于是否受法律效力的約束或者受某一具體法律關(guān)系的效力的約束并不明確,甚至直接有“該文件不具有約束力”、“將來訂立正式合同”等排除合同效力的條款,因此此類文件完全排除合同約束力。

  二、意向書的法律效力

  +法律性質(zhì)的認(rèn)定直接決定了意向書的法律效力,不同法律性質(zhì)的意向書產(chǎn)生的法律效力自然不同。如果意向書僅由一方簽署,則其只能被認(rèn)定為要約或者要約邀請,并不產(chǎn)生合同效力。如若意向書被認(rèn)定為合同,不管是預(yù)約合同還是本約合同,都將產(chǎn)生法律約束力。我國司法實踐也承認(rèn)預(yù)約的效力,認(rèn)為除非有特別原因,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循預(yù)約的規(guī)定而簽訂本約。

  狹義的意向書(如磋商性文件)被排除了合同效力,其關(guān)于未來合同的實體內(nèi)容主要是用于對合同協(xié)商階段性進展的記錄。雖然記錄內(nèi)容無法約束雙方當(dāng)事人,但是對簽訂后的生效合同的內(nèi)容仍然具有一定的作用。另外值得關(guān)注的是,在這些文件中可能存在一些直接影響締約過程,卻不在未來合同中反映出的內(nèi)容(即所謂的程序性條款),仍能會產(chǎn)生一定的法律效力。

  三、意向書的司法實踐

  在司法實踐中如何給意向書法律定性以及確定其法律效力,審查應(yīng)當(dāng)分以下三個方面進行。

  (一)根據(jù)當(dāng)事人的情況判斷文件的基本性質(zhì),排除要約或要約邀請的情形。如果僅有一方當(dāng)事人簽署文件,則該文件的法律性質(zhì)可能只是要約或者要約邀請,不存在所謂的磋商性文件,更不可能存在具有約束力的合同或者條款。

  (二)意向書審查的核心步驟即判斷被審查的.文件是否為合同,這部分按照以下程序進行具體審查:

  首先,審查文件的名稱。文件的名稱往往起到總領(lǐng)作用,是當(dāng)事人對文件簽訂目標(biāo)的一個基本定性,通?梢苑从澄募男再|(zhì):如果雙方當(dāng)事人將其僅定位為磋商性文件,則標(biāo)題為“意向書”、“草案”、“框架協(xié)議”等名稱。相反,如果傾向于將其認(rèn)定為合同,則以“合同書”、“協(xié)議書”、“約定書”等為名稱。

  其次,輔助條款的審查。許多意向書都規(guī)定了輔助條款,主要用來對意向書中實體性內(nèi)容的效力作明確的限制。如出現(xiàn)“需要進一步協(xié)商的條款”、“本意向書不產(chǎn)生對任何一方的權(quán)利或義務(wù)”等條款,則表面雙方當(dāng)事人不希望受到意向書中的有關(guān)內(nèi)容的約束,缺乏法律約束力。

  再次,實體內(nèi)容的審查。此處審查主要是關(guān)注于意向書中的標(biāo)的、數(shù)量等是否明確,是否滿足合同成立的+基本要件。如果當(dāng)事人對合同構(gòu)成要件或者某些類型合同的必要條款都含糊不清,則很難認(rèn)定合同要約、承諾過程已經(jīng)完成以及合同已經(jīng)成立。

  最后,意向書的履行情況與后續(xù)合同關(guān)聯(lián)性的審查。如果意向書已具備合同的基本條款,當(dāng)事人未表示排除其約束力,也再沒簽訂其他正式合同,且一方已履行了該意向書中的部分義務(wù),對方當(dāng)事人也認(rèn)可,通常就認(rèn)定該意向書具有法律效力,已轉(zhuǎn)為正式合同。

 。ㄈ┮庀驎谐绦蛐詶l款的審查。該部分主要針對各方當(dāng)事人所遵守的談判步驟、排他性磋商、誠信磋商、保密事項等約定進行審查。同時也應(yīng)當(dāng)將其效力與正式合同約定,特別是預(yù)約合同相區(qū)別,比如誠信協(xié)商條款只是要求雙方為達成合同應(yīng)作出努力,而不一定要求最終達成合同。當(dāng)事人如果未履行這些程序性的約定,一般應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的締約過失責(zé)任。

  [參考文獻]

  [1]王利明.預(yù)約合同若干問題研究—我國司法解釋相關(guān)規(guī)定評述[J].法商研究,2014(1).

  [2]陳進.意向書的法律效力探析[J].法學(xué)論壇,2013(1).

  [3]許德風(fēng).意向書的法律效力問題[J].法學(xué),2007(10).

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