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特許經(jīng)營合同基本要素分析范文
特許經(jīng)營合同是特許經(jīng)營體系賴以存在和發(fā)展的基礎和關鍵，它關系到特許經(jīng)營雙方的切身利益，同時它也是解決特許經(jīng)營有關糾紛的根本依據(jù)。
一 特許經(jīng)營法律關系 談特許經(jīng)營合同，首先應該了解有關特許經(jīng)營法律關系的基本情況。
一）、國內(nèi)立法情況從國內(nèi)立法情況看，目前我國除原國內(nèi)貿(mào)易部九七年頒布的《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法（暫行）》這一部門規(guī)章以外，還沒有關于特許經(jīng)營的專門性法律法規(guī)。對特許經(jīng)營法律關系的調(diào)整規(guī)范散見于《民法通則》、《合同法》、《商標法》、《專利法》、《著作權法》、《反不正當競爭法》、《產(chǎn)品質量法》、《消費者權益保護法》、《公司法》、《勞動法》、《計算機軟件保護條例》、《企業(yè)法人登記管理條例》等法律法規(guī)中。值得注意的是，國務院正在制訂《特許經(jīng)營管理條例》，這將是我國第一個關于特許經(jīng)營管理的行政法規(guī)。
二）、特許經(jīng)營法律關系的特點特許者和被特許者雖同屬一個特許體系，但在產(chǎn)權上并沒有從屬關系。作為分別獨立的經(jīng)濟實體，特許者和被特許者對外分別獨立享有權利和承擔義務。從法律關系的角度看，特許經(jīng)營法律關系是一種平等主體間的民事法律關系，特許者和被特許者的權利與義務由特許合同約定。特許合同是特許經(jīng)營體系賴以存在和發(fā)展的基礎和關鍵，它關系到特許經(jīng)營雙方的切身利益，同時它也是解決特許經(jīng)營有關糾紛的根本依據(jù)。
特許經(jīng)營法律關系的特點有：
1、 雙方當事人地位平等的特點 從法律關系的主體來看，特許法律關系雙方當事人地位平等，能充分體現(xiàn)當事人意思自治原則。特許雙方?jīng)]有行政上的隸屬關系，也沒有投資上的控股關系，法律關系主體雙方是一種集中權利的許可使用關系。這一特點充分體現(xiàn)了民事法律關系上的平等原則，在此主要是強調(diào)特許關系的民事屬性。
2、 多元化和復雜化的特點 從特許經(jīng)營法律關系的客體來看，特許經(jīng)營法律關系的多元化表現(xiàn)在它包含多種法律關系，如商標使用許可、專利使用許可、培訓指導、產(chǎn)品配送等多種法律關系。特許經(jīng)營法律關系的多元化決定了特許經(jīng)營法律關系的復雜化。
二、 制訂和簽訂特許經(jīng)營合同的原則鑒于特許經(jīng)營法律關系的上述特點，結合實踐，建議在制定和簽訂特許經(jīng)營合同應遵循以下原則：
一） 、確�？偛扛鞣N資產(chǎn)受法律保護的原則 特許經(jīng)營合同是一種權利的集中許可使用，特別是無形資產(chǎn)的許可使用，加上這種許可不是通常的一對一的形式，而是一對十、一對百、甚至一對千，因此在制定合同時應把保護總部各種資產(chǎn)受法律保護作為第一原則，特別是對無形資產(chǎn)的保護。無形資產(chǎn)包括了商標、專利、專有技術、經(jīng)營訣竅、經(jīng)營理念、經(jīng)營模式、經(jīng)營規(guī)范、形象設計、廣告設計、技術標準以及企業(yè)商譽等多種內(nèi)容。對上述無形資產(chǎn)的規(guī)范使用和保護是特許合同的首要任務，特許合同的設計應充分體現(xiàn)這一原則。對于有形資產(chǎn)的保護，有許多成熟和常見的做法，在此不再詳述。
二）、明確受許人運作細節(jié)及特許人的監(jiān)督權原則，即控制手段制度化原則特許授權是一個復雜的、完整的體系，為了保證合同能得到全面遵守和特許事業(yè)健康發(fā)展，將各種特許制度融入合同之中十分重要。在特許體系的構架中，至少應包含以下制度：如加盟手冊、營運手冊、ＶＩ手冊所規(guī)定的操作管理制度、督導制度、培訓教育制度等。
三）、保障受許人業(yè)務健康發(fā)展的原則，即支持第一原則 支持是控制的基礎和前提，是特許體系存在和發(fā)展的關鍵，同時也是受許人業(yè)務健康發(fā)展的重要保障。而受許人業(yè)務發(fā)展是品牌擴張的表現(xiàn)，受許人業(yè)務發(fā)展是特許者利潤的源泉，受許人業(yè)務發(fā)展是品牌吸引力的保證。
三、 特許經(jīng)營合同的分類 按照特許經(jīng)營合同主體的不同，可將它分為單體特許經(jīng)營合同和復合特許經(jīng)營合同。
一）、單體特許經(jīng)營合同 單體特許經(jīng)營合同是最有典型意義的特許經(jīng)營合同，包含了特許經(jīng)營合同的主要要素。此種合同的一方是特許權的所有者，另一方是特許權的直接使用者，是特許權所有者與使用者直接的權利義務關系。在單體特許經(jīng)營合同中，雙方關系相對簡單。 單體特許經(jīng)營合同適用于特許權所有者直接發(fā)展加盟商。它的優(yōu)點是特許者容易實現(xiàn)對加盟者的控制，業(yè)務發(fā)展的利潤未分流；缺點是發(fā)展速度較慢，對特許者管理和控制能力要求較高。
二）、復合特許經(jīng)營合同 有兩類復合特許經(jīng)營合同，其一是區(qū)域特許經(jīng)營合同。它的特點有：
第一，合同主體一方是特許權的所有者，另一方不一定直接使用特許權，而以自己的名義發(fā)展加盟商；
第二，合同包含區(qū)域開發(fā)的內(nèi)容；第三，與單體特許經(jīng)營合同相比較，區(qū)域特許經(jīng)營合同相對復雜。 區(qū)域特許經(jīng)營合同適用于跨地域發(fā)展和分區(qū)域開發(fā)特許業(yè)務，它的優(yōu)點是容易實現(xiàn)特許體系的快速發(fā)展、部分管理工作由區(qū)域加盟上完成，特許者能減少許多管理、控制任務；缺點是不易保證特許體系的完整與統(tǒng)一，對區(qū)域加盟上的依賴過強，且存在利潤分流。另一類復合特許經(jīng)營合同是特許經(jīng)營權代理合同。它的特點有：合同主體一方是特許權的所有者，另一方在特定地域代理銷售特許權，以特許權所有者的名義發(fā)展加盟商。特許經(jīng)營權代理合同適用于跨國發(fā)展，它的優(yōu)點是可以發(fā)揮當?shù)厝说淖饔�，快速實現(xiàn)本土化的要求；缺點是不易控制，且利潤分流。
四、 特許經(jīng)營合同的主體
對特許經(jīng)營合同主體的分析能使特許雙方明確法律對特許經(jīng)營主體的要求，能有助于特許雙方甄選和識別適合自己的特許合作伙伴。
一）、特許經(jīng)營的主體類別特許經(jīng)營合同主體就是簽訂特許經(jīng)營合同的各方當事人。根據(jù)特許類別的不同，主體類別也有差異。一般來講，特許經(jīng)營合同的主體主要包括以下三種類型：
一是擁有特許經(jīng)營權的一方當事人，即特許人，又稱授權人、許可人，特許總部；二是區(qū)域性特許經(jīng)營權持有人，即經(jīng)特許人授權在某一特定地區(qū)內(nèi)以特許人的名義開展特許經(jīng)營業(yè)務、發(fā)展區(qū)域特許經(jīng)營體系的當事人。這類當事人對特許人進行跨地區(qū)或跨國拓展特許經(jīng)營業(yè)務十分重要。三是購買他人的特許經(jīng)營權從事特許加盟店經(jīng)營的一方當事人，即購買他人的特許經(jīng)營權從事特許加盟店經(jīng)營的一方當事人，就是被特許者，又稱受許人，受許可方。下面分別對特許人和被特許者進行分析。
二）、特許者應具備哪些條件國內(nèi)有許多企業(yè)有意采用特許經(jīng)營的模式拓展業(yè)務，他們面臨的第一個問題就是——從事特許經(jīng)營業(yè)務應具備哪些條件？根據(jù)原國內(nèi)貿(mào)易部《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法（暫行）》第六條規(guī)定，特許者應具備下列條件：
第一、 具有獨立的法人資格。特許經(jīng)營業(yè)務的專業(yè)性決定了特許者必須是具有一定經(jīng)濟實力、管理組織能力和擁有相關的專業(yè)人員的企業(yè)法人。目前，我國已經(jīng)形成一套完整的企業(yè)法人管理制度（包括登記和年檢制度），這樣的規(guī)定有利于政府、行業(yè)協(xié)會及社會公眾對特許者進行管理、引導和監(jiān)督。
第二、 具有注冊商標、商號、產(chǎn)品、專利和獨特的、可傳授的經(jīng)營管理技術或訣竅，并有一年以上經(jīng)營業(yè)績。特許經(jīng)營是品牌、管理經(jīng)驗等無形資產(chǎn)的許可利用，因此特許者必須擁有有價值的可供加盟者使用的注冊商標、商號、專利和獨特的、可傳授的經(jīng)營管理技術、訣竅和經(jīng)營模式。另外，規(guī)定一年以上的良好經(jīng)營業(yè)績是十分必要的。否則，特許者憑什么說自己的經(jīng)營模式是成功的并據(jù)此指導被特許者從事經(jīng)營活動。前兩年一夜之間冒出許多“洋快餐”特許品牌，他們大都不符合上述條件，急功近利的行為只能造成損人又害己的結局。
第三、 具有一定的經(jīng)營資源。經(jīng)營資源是指特許者應擁有從事本行業(yè)特許經(jīng)營業(yè)務所必需的基本條件如必要的資金、人才、培訓基地、配送中心、生產(chǎn)或進貨渠道、廣告宣傳的媒介等等。
第四、 具備向被特許者提供長期經(jīng)營指導和服務的能力。特許者對被特許者的經(jīng)營指導和服務貫穿在特許經(jīng)營業(yè)務的全過程，特許者的指導服務能力主要表現(xiàn)在人才配備、基地建設的培訓服務、督導制度的建立上。從上述規(guī)定可以看出，特許經(jīng)營體系的建立除需要具備一些必要的資金基礎和物質條件外，更重要的是需要擁有成功的單店經(jīng)營管理經(jīng)驗和法律認可的注冊商標、專利、經(jīng)營決竅、品牌形象等可供重復使用的無形資產(chǎn)。經(jīng)驗的形成和積累不是一朝一夕能夠成就，僅注冊商標、專利的申請就需要一段時間的等待。
三）、被特許者應具備哪些條件根據(jù)原國家內(nèi)貿(mào)部《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法（暫行）》第七條規(guī)定，被特許者應具備下列條件：
第一、 是具有合法資格的法人或自然人。被特許者可以是法人單位，也可以是其他經(jīng)濟組織、個體工商戶或自然人，對被特許者的資格要求比對特許者要寬松得多，這里應注意一點，被特許者一旦進入特許經(jīng)營體系從事經(jīng)營活動一定要進行相關的營業(yè)登記手續(xù)費，特許者對此也應該提出要求，如被特許者原營業(yè)范圍沒有包括特許體系的業(yè)務，就應到工商部門辦理變更營業(yè)范圍的登記，自然人加入特許經(jīng)營體系，應該到工商部門及其它有關部門辦理營業(yè)審批登記手續(xù)。
第二、 擁有必要的經(jīng)營資源（資金、場地、人才等）。特許人為被特許人提供的僅僅是管理經(jīng)驗、品牌支持及培訓指導等無形資產(chǎn)，而開店經(jīng)營所需的資金場地、人才資源應由被特許人自己解決，因此被特許者在擬加入某一特許體系之前，要擁有一定資金。在簽訂特許經(jīng)營合同時，被特許者應注意：有些特許者急于征募加盟者，故意在〈投資可行分析報告〉中少報或隱瞞應投入的資金總量，導致被特許者的錯誤決策，因此加盟者不能輕信特許者的《投資可行性分析報告》，對投資額要從多方面了解落實。具體辦法有：到市場上了解租金、設備、產(chǎn)品、人工成本等因素的行情，必要時直接向其他被特許者咨詢。第三、 具有一定的經(jīng)營管理能力。被特許者雖然能從特許者那里得到培訓的指導，這決不能代替自己的日常經(jīng)營管理。事實上，充分發(fā)揮被特許者的積極性和主觀能動性是特許經(jīng)營的一大優(yōu)勢。因此特許者應從思想上解決“一加盟就成功 ”的錯誤觀念，要糾正過分依賴特許者的不良習慣，這是正確處理特許者關系的基礎和前提。正因為加盟者的經(jīng)營管理能力和努力程度不一樣，同一特許經(jīng)營體系中，即使其他條件類似，各加盟店的經(jīng)營有所差別也是十分正常的。
五、 特許經(jīng)營合同的主要內(nèi)容
一）、專門用語定義 特許經(jīng)營合同涉及諸多的法律的、技術的和管理的專業(yè)問題，對合同中出現(xiàn)的一些專業(yè)用語，如管理體系、商標許可使用、區(qū)域保護、加盟金、特許經(jīng)營使用費、產(chǎn)品和服務的內(nèi)容等。因對上述專門用語的理解不同，特許雙方經(jīng)常發(fā)生糾紛。為了避免這種情況發(fā)生，對這些專門用語的內(nèi)涵和外延進行明確界定具有重要的意義。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“管理體系是指特許人所有的有價值的專用商名、商標、建筑風格、培訓體系、財務體系、經(jīng)營訣竅和專有技術。它的核心內(nèi)容是某某商標及其經(jīng)營管理標準和技術質量標準”。又如：“本合同所稱產(chǎn)品是指特許人代理銷售的某某牌石油化工全系列產(chǎn)品及特許人代理的各種汽車清洗養(yǎng)護設備。包括......”。
二）、特許經(jīng)營授權許可的內(nèi)容、范圍、期限和地域 通常特許經(jīng)營合同許可的內(nèi)容大致包括：許可使用的商標、商號、專利、專有技術和經(jīng)營訣竅等等。合同應明確規(guī)定它們的名稱、登記號及其它登記注冊情況有效期、許可使用的內(nèi)容、方式和地區(qū)等事項。簽訂合同時，被特許者應該審核有關權屬證書的原件。特許權許可使用的范圍應明確規(guī)定使用的時間、地點、方式、使用權限等。合同期限短則一年兩年，長則十年八年，最長可達二十年，通常為三至五年。期限的長短與行業(yè)特點、加盟店的投資大小、投資回收期長短等因素有關。同時，合同應規(guī)定延長或者續(xù)訂合同的條件和期限。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“合同到期后，乙方（被特許者）要求延續(xù)特許經(jīng)營期限的，應在本合同期滿之日前６０日，向甲方（特許人）提出書面申請，甲方同意延續(xù)的，應續(xù)簽合同：甲方不同意或乙方未提出申請的，合同終止�！� 特許權使用的地域通常是指被特許人有權行使特許經(jīng)營權的地域范圍，它通常是用來限定被特許者使用的特許權的空間范圍的。同時，它也可以用來限定特許者在特定地區(qū)發(fā)展加盟商的數(shù)量，防止因特許者貪婪而無節(jié)制地發(fā)展加盟店，造成特許體系內(nèi)部發(fā)生惡性競爭，危害整個特許體系的健康運作，損害被特許者的利益。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“特許人承諾在合同有效期內(nèi)不再在某某省市某某區(qū)范圍內(nèi)發(fā)展其他加盟店。”商圈保護設定方式通常有：圓心加半徑、按行政劃區(qū)劃分、在地圖上標明、買斷地域發(fā)展權、指定賣場等等。
三）、特許者的基本權利 根據(jù)原國內(nèi)貿(mào)易部《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法（暫行）》第八條規(guī)定：特許者的基本權利有：
第一、 為確保特許體系的統(tǒng)一性和產(chǎn)品、服務質量的一致性，特許者有權對被特許者的經(jīng)營活動進行監(jiān)督。這是特許者的一項最基本的權利。監(jiān)督權是維護特許經(jīng)營體系統(tǒng)一性的最基本和最重要的手段，監(jiān)督權通常是通過執(zhí)行督導程序和制度來實現(xiàn)。雖然各企業(yè)的督導程序和制度并不完全相同，但其職能和目的是一致的，如麥當勞采用“神秘顧客”的手段來檢查監(jiān)督加盟店的產(chǎn)品、服務質量，其效果十分良好。
第二、 有權向被特許者收取特許經(jīng)營費及其他各種服務費用。特許經(jīng)營費是指加盟費和特許權使用費，有的企業(yè)還收取一定數(shù)額的保證金。這些費用應在特許經(jīng)營合同中約定，其他各種服務費用通常有廣告費、店面設計費、專項指導服務費、委托代理費等等。這部分費用通常在特許經(jīng)營合同以外單獨約定。這些費用既反映了特許經(jīng)營權的價值，同時又是特許者為被特許者提供各種服務的保證和源泉，有關各種費用的詳細問題我們在以后做專門討論。
第三、 對違反特許經(jīng)營合同規(guī)定，侵犯特許者合法權益、破壞特許體系的行為，特許者有權終止特許合同，取消被特許者的特許經(jīng)營資格，這是特許者的解約權。解約權的行使對特許雙方的影響很大，因此對相關條款的制訂應十分慎重。另一方面，由于特許經(jīng)營體系是一個利益的共同體，特許者應充分估計解除對整個特許經(jīng)營體系的不良影響，不是萬不得已，不要行使解約權。
四）、特許者的基本義務 根據(jù)原國內(nèi)貿(mào)易部《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法（暫行）》第九條規(guī)定，特許者的基本義務有：
第一、 將特許經(jīng)營權授予被特許者使用，并提供代表該特許體系的營業(yè)象征及經(jīng)營手冊。特許經(jīng)營權授予的依據(jù)是特許經(jīng)營合同，在形式上，通常舉辦一個象征性的授權儀式或頒布發(fā)授權證書，營業(yè)象征通常是指特許經(jīng)營體系的統(tǒng)一店面設計、統(tǒng)一招牌、宣傳用品、工作服裝、營業(yè)方式等。經(jīng)營手冊是指《單店營運手冊》、《VI手冊》等。
第二、 提供開業(yè)前的教育和培訓。通常是由特許者統(tǒng)一安排教育和培訓，如被特許者有特殊要求，雙方另行協(xié)商。第三、 指導被特許者做好開店準備。通常特許者為被特許者提供店址選擇、店面設計、廣告策劃、開業(yè)儀式的策劃。設備的安裝調(diào)試、物品采購、員工等方面的服務。
第四、 提供長期的經(jīng)營指導、培訓和合同規(guī)定的物品供應。
五）、被特許者的基本權利 根據(jù)原國內(nèi)貿(mào)易部《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法（暫行）》第十條規(guī)定，被特許者的基本權利有：第一、 在合同約定的范圍內(nèi)使用特許者所賦予的權利。這里主要是指獲得特許者的培訓和指導，利用特許者的商標、商號、專利、管理經(jīng)驗等從事經(jīng)營活動。
第二、 有權獲得特許者所提供的經(jīng)營技術和商業(yè)秘密。這是被特許者購買特許經(jīng)營權的一個主要目的，但雙方應對如何正確使用經(jīng)營技術和商業(yè)秘密做出明確約定。
第三、 有權獲得特許者所提供的培訓和指導。特許者應安排好接受培訓的人員，充分利用培訓的機會提高自己的經(jīng)營管理水平。另外，被特許者接受特許者的指導是維持整個特許經(jīng)營體系的重要條件，對被特許者指導是維持整個特許經(jīng)營體系的重要條件。對此被特許者應該有正確的認識。從這個意義上講，接受特許者的指導不僅是被特許者的權利，同時也是義務。
六）、被特許者的基本義務 根據(jù)原國內(nèi)貿(mào)易部《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法（暫行）》第十一條規(guī)定，被特許者的基本義務有：第一、 有義務嚴格按照合同規(guī)定的標準開展營業(yè)活動。特許經(jīng)營合同通常規(guī)定被特許者必須按《單店營運手冊》規(guī)定的內(nèi)容和方式進行營業(yè)活動，以保持特許經(jīng)營體系的標準和統(tǒng)一。
第二、 有義務按合同約定支付特許使用費及其他各種費用。目前被特許者在繳納特許權使用費時出現(xiàn)一些問題，主要表現(xiàn)在不按時繳納費用、提供虛假的財務報表以減少應繳額等方面，對此，特許者可采取的對策一是收保證金，如特許者拖延繳納特許權使用費，特許者可用保證金充抵；再就是完善財務制度，加強對被特許者的監(jiān)督；另外，采用定額繳納特許權使用費的方式代替按比例繳納的方式。
第三、 有義務維護特許體系的名譽和統(tǒng)一形象。維護特許體系的名譽和統(tǒng)一形象不僅是特許者的要求，而且關系到被特許者的自身利益。在特許體系中，如某一個加盟店出現(xiàn)問題，就會影響到整個特許經(jīng)營體系。如深圳某連鎖超市發(fā)生“剁指事件”，很快影響到整個體系，使體系中所有的連鎖店營業(yè)額急劇下降。第四、 有義務接受特許者的指導和監(jiān)督； 在特許經(jīng)營合同中，特許者和被特許者的基本權利和義務是相對應的，分別也反映在下面不同條款中。
七）、培訓和指導 對被特許者的培訓和指導是保證特許經(jīng)營體系完整統(tǒng)一的重要手段，特許經(jīng)營合同應明確規(guī)定培訓和指導的內(nèi)容、方式、有關費用的承擔等事項。培訓指導通常包括開業(yè)前的人員培訓、店址選擇、店面設計、營銷策劃和開業(yè)后的支持指導。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“（特許人）為加盟店提供技術骨干人員上崗前的專業(yè)培訓，并定期進行再培訓”。同時規(guī)定：“（特許人）有權以各種形式隨時對加盟店的服務質量和產(chǎn)品質量進行檢查、督導、鑒定和考核。在業(yè)務指導中，有義務幫助被特許者解決生產(chǎn)經(jīng)營中的管理和技術問題”。還規(guī)定：“乙方（被特許者）在加盟店開業(yè)前派送其有關人員接受總部培訓中心的培訓和考核，在得到甲方的培訓證書后方可上崗”，“甲方根據(jù)需要向乙方派出經(jīng)營管理、專業(yè)技術人員兩名，派出人員的權利義務關系包括費用負擔由甲乙雙方另行簽訂補充協(xié)議”。對被特許者來說，獲得培訓和指導是自己的一項重要權利。在簽訂合同時，一定要將培訓的計劃、教材、地點、教師組成等情況了解清楚，并在合同中詳細注明。
八）、各種費用及支付方式 根據(jù)原國內(nèi)貿(mào)易部《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法（暫行）》第十四條規(guī)定，特許者可向被特許者收取下列費用：
第一、 加盟金，即特許者在將特許經(jīng)營權授予被特許者時所收取的一次性費用。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“本合同訂立前，乙方須向甲方一次性繳納特許經(jīng)營加盟金五萬元”。
第二、 特許權使用費，即被特許者在使用特許經(jīng)營權的過程中按一定的標準或比例向特許者定期支付的費用。根據(jù)一九九七年財政部《企業(yè)連鎖經(jīng)營有關財務管理問題的暫行規(guī)定》第十六條的規(guī)定，加盟店根據(jù)合同，按不高于銷售額（營業(yè)額）3%的比例支付給特許者的與其生產(chǎn)經(jīng)營有關的特許權使用費，計入管理費用。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“在合同有效期內(nèi)，乙方應按特許企業(yè)總營業(yè)收入的3%按月向甲方交納特許經(jīng)營權使用費”，“自特許企業(yè)開業(yè)之日起，乙方應在每月結束的五日內(nèi)，將該月的特許經(jīng)營權使用費匯至甲方指定帳戶”。
第三、 保證金，即為確保被特許者履行特許經(jīng)營合同，特許者可要求被特者交付一定的保證金，合同到期后保證金應退還被特許者。保證金可以促使被特許者忠實履行合同，如被特許者違約，特許人可用保證金充抵特許權使用費和違約金。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“本合同訂立前，乙方須向甲方繳納十萬元保證金。合同期滿后甲方將保證金退還乙方，若乙方收到充抵通知后，必須在五內(nèi)將保證金補足。若乙方不能按期補足保證金，甲方有權終止合同并不再退還保證金”。第四、 其它費用，即特許者根據(jù)特許經(jīng)營合同為被特許者提供相關服務，并收取的相應費用。如特許人派出專業(yè)技術管理人員的費用、廣告費用的分攤、店面設計費、專項指導服務費、委托代理費等等。這部分費用通常在特許經(jīng)營合同之外單獨約定。
九）、保密和限制競爭條款 商業(yè)秘密矢志不為公眾所知悉、能為權利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)濟信息。商業(yè)秘密的屬性：實用性、保密性。特許經(jīng)營合同的核心是無形資產(chǎn)的許可使用，其中對經(jīng)營訣竅、技術機密等的保密問題十分重要。因此特許經(jīng)營合同都有保密條款。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“乙方（被特許者）及加盟店應將《手冊》及為履行本合同所制定或批準的其它資料所含內(nèi)容列為機密，并使處于保密狀態(tài)。未經(jīng)甲方（特許人）書面同意，乙方及加盟店不得復制、記錄或以其它方式泄露給他人，乙方及加盟店承諾在整個合同期內(nèi)和合同期滿后十年內(nèi)，不將其所知悉的任何保密的知識、經(jīng)營方法等向其他個人、組織、公司透露”。特許經(jīng)營最大的弱點就是容易制造出競爭者，為了防止被特許者學到企業(yè)的經(jīng)營訣竅和技術機密后獨立開展特許經(jīng)營業(yè)務，特許人往往在特許經(jīng)營合同中規(guī)定限制競爭條款。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“被特許者承諾‘在本合同有效期以及合同有效期屆滿后十年內(nèi)，被特許者不得從事與甲方（特許人）業(yè)務有競爭性的經(jīng)營活動’”。同時，特許合同還可以包含竟業(yè)禁止條款，竟業(yè)禁止條款是指特許者要求加盟者與其員工簽訂含有竟業(yè)禁止條款的勞動合同。
十）、特許經(jīng)營中加盟店的轉讓問題 加盟店經(jīng)營好壞不僅關系到加盟店的切身利益，而且關系到整個加盟體系的成敗。因此特許人對申請加盟者需要進行甄選，只有經(jīng)考核合格的申請者才獲準進入特許經(jīng)營體系。所以，特放人不允許被特許者擅自轉讓加盟店，對此，特許者應在合同中明確合同轉讓的條件。另一方面，申請加盟者應該充分注意不易退出特許體系這一點。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“未經(jīng)特許總部的書面同意，乙方（被特許者）不得擅自將加盟店轉讓給他人。否則，甲方（特許人）有權解除本合同，并追究乙方的違約責任”。
十一）、特許經(jīng)營中門店租賃期限和總部轉租權約定的問題 由于加盟店經(jīng)營的好壞關系到整個特許經(jīng)營體系的利益一旦某一個加盟店經(jīng)營不善關門歇業(yè)，整個特許經(jīng)營體系的聲譽和形象將受到影響。在這種情況下，特許總部總是要力圖接管該加盟店，使其盡可能恢復經(jīng)營。但是，對于一些投資大且必須在繁華地段開業(yè)的加盟店，總部的接管有時會遇到門店租賃的問題。如某特許經(jīng)營企業(yè)在某大城市有一家加盟店，開業(yè)時間是九八年底，被特許者的門店租賃期十年。開業(yè)后，由于被特許者沒有經(jīng)驗，加上沒有投入足夠的精力進行經(jīng)營管理，經(jīng)營情況不理想。經(jīng)協(xié)商，被特許者同意由總部接管該加盟店，總部擬將該店的經(jīng)營權授予給另外一個申請加盟者，但這涉及到門店轉租的問題。由于房價上漲等原因，原房東堅決不同意加盟店的接管者繼續(xù)承租該門店，而有關法律規(guī)定轉租房屋必須經(jīng)出租人同意。致使總部被迫放棄接管該加盟店的計劃，特許經(jīng)營體系在該地區(qū)的形象和聲譽受到一定的影響。其實這種情況是可以避免的。做法是：在被特許者與出租人簽訂門店租賃合同時，總部可以作為第三方介入，簽訂一個三方合同。在合同中規(guī)定，如被特許者經(jīng)營不善或其他原因需將加盟店交給總部接管時，在合同規(guī)定的承租期內(nèi)，被特許者有轉租權，總部或其同意的其他組織或個人享有承租權。
十二）、違約責任對違約責任的約定既有利于督促雙方認真履行合同，又有利于在發(fā)生糾紛時解決糾紛。因此制訂詳盡的違約責任條款具有一定的意義。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“合同一經(jīng)簽訂雙方不得以任何理由違約，如因一方違約給對方造成經(jīng)濟損失，違約方應根據(jù)造成損失的程度支付十萬元以上違約金�！庇秩纾骸耙曳剑ū惶卦S者）違反合同規(guī)定發(fā)生下列情況之一時，甲方有權解除合同，并要求對方支付違約金及賠償金：
１、 未經(jīng)甲方允許擅自擴大許可商標的使用范圍，或與其它商標組合使用；
２、 未經(jīng)甲方允許將許可商標再許可他或轉讓、出借、轉賣他人制作或使用；
�。场� 自行制作或用與許可商標相似或變形的商標；
４、 降低加盟店的服務質量或產(chǎn)品（商品）質量，發(fā)生被輿論工具曝光批評或消費者投訴被證實等情況；
５、 加盟店不按合同規(guī)定支付特許權使用費；
６、 不接受甲方依據(jù)管理規(guī)定進行的監(jiān)督、或阻止甲方進行檢查；
７、 擅自變更本合同規(guī)定的權利義務主體�！�
十三）、合同的終止和糾紛的處理方式特許經(jīng)營合同的期限一般較長，在合同有效期內(nèi)如出現(xiàn)一些意外情況，雙方約定可以提前終止合同。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“本合同在下列條件下自動終止：
�。�、 乙方或加盟店遭受嚴重虧損而無力或不可能繼續(xù)經(jīng)營；
�。�、 乙方或加盟店破產(chǎn)、無償還能力或不可能繼續(xù)經(jīng)營；
�。�、 乙方財產(chǎn)的主要部分被法院強制執(zhí)行；
�。�、 乙方解散�！� 關于糾紛的解決需要注意的是：特許經(jīng)營合同的發(fā)行是一個長期的過程，出現(xiàn)糾紛是很正常的事情。特許雙方的既有對立的一面，也有統(tǒng)一的一面。因此一旦糾紛出現(xiàn)，雙方應該彼此坦誠地交換意見，盡量通過協(xié)商解決糾紛，這樣對雙方都有利。如協(xié)商不成，可通過訴論或仲裁解決。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“在本合同執(zhí)行過程中，雙方如有意見分歧，應協(xié)商解決。協(xié)商不成時任何一方均可申請＊＊仲裁委員會仲裁。該裁決為終局裁決，對雙方均有法律約束力�！� 除以上內(nèi)容外，特許經(jīng)營合同還可以包括如下內(nèi)容：財務協(xié)助和管理、設備和物品的配送、加盟店營業(yè)品種的限制、廣告促銷支持和控制等等。
六 商標、商號特許經(jīng)營的本質是通過無形資產(chǎn)的重復利用實現(xiàn)企業(yè)的低成本擴張，通過科學的管理來實現(xiàn)規(guī)模效應。而商標和商號是特許體系品牌形象的核心要素，它們在特許經(jīng)營體系之中占有十分重要的地位。
一）、商標商標是區(qū)別不同企業(yè)商品或服務的專用標志，俗稱“牌子”。從商標使用的對象來看，商標可分為產(chǎn)品商標和服務商標。商標作為知識產(chǎn)權的有機組成部分，具備知識產(chǎn)權的三個基本屬性，即時間性、地域性和專有性。商標的主要功能是標明商品（包括服務）的來源、反映商品的質量和宣傳商品。同時，作為一種財產(chǎn)權，商標所有人能通過使用商標獲取經(jīng)濟利益。商標是現(xiàn)代市場營銷中品牌戰(zhàn)略的核心內(nèi)容。擁有注冊商標是特許人從事特許經(jīng)營業(yè)務的必要條件，正確使用商標和保護商標合法權益是維系、發(fā)展特許經(jīng)營體系的基礎和關鍵。下面就特許人如何保護商標專用權、馳名商標有關問題等方面的問題進行論述。
�。�、 特許人如何保護商標專用權商標專用權簡稱商標權，即法律賦予注冊人對其注冊商標所享有的一種獨占使用的權利�！渡虡朔ā返谌邨l規(guī)定：“注冊商標的專用權，以核準注冊的商標和核定使用的商品為限，即只有在這個規(guī)定的范圍內(nèi)享有專有權。在特許經(jīng)營中，常見的侵權行為有：加盟者擅自擴大商標使用許可范圍，如將某服務商標用于與特許加盟業(yè)務無關的其他業(yè)務；在特許人注冊商標申請自己的企事業(yè)名稱或利用特許人的企業(yè)名稱注冊相應的商標等。對于這些行為，特許人可采取的對策是：
其一：在特許經(jīng)營中，特許人應將其正在使用和即將使用的產(chǎn)品商標和服務商標盡快注冊，因為只有注冊商標才能獲得保護。
其二：特許人應該具有防御意識，使用防御商標來保住自己利益所謂防御商標，是指企業(yè)將某種商標在其全部產(chǎn)品或者服務上進行注冊，以防止他人將其在其他種類的商品上進行注冊。否則，即使他人注冊的商標與特許人的商標并無聯(lián)系，也可能造成消費者的誤認，使特許人的信譽受到損害。因此，特許人可以注冊防御商標，防止他人在其他商品上注冊與自己商標相同或相似的商標。
其三：盡快使用馳名商標擴大保護范圍，具體內(nèi)容在下面詳細論述。其四：在特許經(jīng)營合同中約定禁止加盟者將許可使用商標用于與特許加盟業(yè)務無關的其他業(yè)務，利用許可使用商標申請自己的企業(yè)名稱或利用特許人的企事業(yè)名稱注冊相應的商標。其五：一旦發(fā)生侵權行為，盡快向有關部門進行舉報，同時委托律師或公證部門進行調(diào)查取證，為索賠打下基礎。
�。�、 馳名商標有關問題按《商標法》的規(guī)定，注冊商標專用權的保護范圍是禁止他人在相同或類似的商品上使用與注冊商標相同或相似的商標，以防止消費者的誤認，損害注冊商標的聲譽。前面講的防御商標的應用可以在一定程度上解決這個問題，但防御商標的作用是有限的，要從根本上解決問題，還要運用馳名商標的特殊保護。所謂馳名商標，是指那些在市場上享有較高聲譽的注冊商標，注冊商標一旦被認定為馳名商標，將得到比普通注冊商標大得多的保護。那么，什么樣的商標才能通過馳名商標的認呢？根據(jù)國家工商行政管理局１９９６年８月發(fā)布的《馳名商標認定和管理暫行規(guī)定》的有關規(guī)定，馳名商標應當符合下列三個要求：
第一，在市場上享有較高的聲譽及商品有良好的品質；
第二，為公眾所熟知，即具有較高的知名度；
第三，必須是注冊商標。其中，對商標的知名度，商標局主要根據(jù)下列情況進行綜合考慮：
第一，使用該商標的商品在國內(nèi)的銷售量及銷售區(qū)域；
第二，使用該商標的商品近年來的經(jīng)濟指標（年產(chǎn)量、銷售額、利潤、市場占有率等）及其在國內(nèi)同行業(yè)中的排名；
第三，使用該商標的產(chǎn)品在國外的銷售額及銷售區(qū)域；第四，該商標最早使用及連續(xù)使用的時間；第五，該商標在國內(nèi)及國外注冊情況；第六，有關該商標馳名的其他證據(jù)在認定馳名商標的實踐中，上述指標均不具有獨立的作用，只有對這些指標進行綜合考慮以后，才能做出某商標是否為馳名商標的結論。
二）、 商號 商號是企業(yè)名稱的核心要素。下面重點談一談有關特許者和被特許者的名稱登記、使用以及商標與企業(yè)名稱有關的不正當競爭問題。根據(jù)國家工商行政管理局、原國內(nèi)貿(mào)易部《關于連鎖店登記管理有關問題的通知》，“具備設立條件的連鎖店，由工商行政管理機關登記注冊；未經(jīng)登記注冊的，不得以‘連鎖店’的名義經(jīng)營”，“連鎖店的總部、配送中心和門店應向各自所在地工商行政管理機關申請登記注冊，總部辦理企業(yè)法人登記，配送中心和門店辦理企業(yè)法人登記或營業(yè)登記。”對于連鎖店的名稱，上述通知規(guī)定：“與總部沒有資產(chǎn)關系的門店，經(jīng)總部同意，也可以使用總部名稱中的字號�！睂Υ耍偛繎谔卦S經(jīng)營合同中明確規(guī)定是否允許連鎖店使用總部名稱中的字號。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“未經(jīng)甲方書面同意，乙方在申請注冊商標或申請加盟店企業(yè)名稱或字號的登記時，不得使用甲方的企業(yè)名稱，商標及營業(yè)標志中的有關字樣�！� 國家工商局關于解決商標和企業(yè)名稱有關問題的辦法采用保護在先權利的原則。
七 專利眾所周知，特許經(jīng)營是特許者利用自己的商標、商號、專利、專有技術以及經(jīng)營訣竅等無形資產(chǎn)與加盟者的資本相結合，從而實現(xiàn)擴張經(jīng)營規(guī)模的一商業(yè)發(fā)展模式。專利是特許經(jīng)營體系保持經(jīng)營特色的維持加盟店競爭優(yōu)勢的重要手段，在特許經(jīng)營中有著獨特的地位和重要的作用，應該引起大家的重視。
一）、專利基本概念、種類和特點專利，是專利權的簡稱，它是一項發(fā)明創(chuàng)造，即發(fā)明、實用新型或外觀設計向國家知識產(chǎn)權局提出專利申請，經(jīng)依法審查合格后，向專利申請人授予在規(guī)定時間內(nèi)對該項發(fā)明創(chuàng)造享有專有權，專利權是一種無形財產(chǎn)的產(chǎn)權，屬知識產(chǎn)權范疇。從世界各國對生產(chǎn)產(chǎn)品的技術所采取保護的內(nèi)容來看，專利的種類包括發(fā)明、實用新型和外觀設計三種，這與我國專利法的分類方法是一致的。不同種類的專利審批條件及保護期限是有區(qū)別的。與有形財產(chǎn)的產(chǎn)權相比較，專利權具有如下特點：
第一、專有性，是指專利權人對其發(fā)明創(chuàng)造所享有的獨占性的制造使用、銷售和進口的權利，在特許經(jīng)營中，特許者通常擁有一個或多個專利，通過專利許可使用合同授予加盟者專利使用權，使整個特許體系在同行業(yè)內(nèi)具有獨到的經(jīng)營特色和競爭優(yōu)勢。
第二、地域性，是指一個國家在依照其本國專利法授予的專利權，僅在該國法律管轄范圍內(nèi)有效，對其他國家沒有任何約束力，外國對其專利權不承擔保護義務。對于擁有一國專利權的特許人，如果擬在其他國家或地區(qū)開展特許經(jīng)營業(yè)務，就應該在相應的國家或地區(qū)提出專利申請，否則在該國或地區(qū)該“專利”就得不保護。另外，從加盟者的角度看，在準備加盟某一特許體系前，一定要注意審查特許者擁有的專利權受保護的地域。否則，可能作出錯誤的決策。
第三、時間性，是指專利權人對其發(fā)明創(chuàng)造所擁有的法律賦予的專有權只在法律規(guī)定的時間內(nèi)有效，期限屆滿后，原受法律保護的發(fā)明創(chuàng)造就成為社會的公共財富，任何單位或個人都可以無償使用。對專利權的期限各國專利法的規(guī)定不盡一致，對發(fā)明專利保護期自申請日起計算一般在１０至２０年不等，我國規(guī)定是２０年；對實用新型和外觀設計的期限，大部分國家規(guī)定５至１０年，我國規(guī)定是１０年，在特許經(jīng)營中，特許者應該注意專利權的期限，以調(diào)整整個特許體系發(fā)展戰(zhàn)略，充分發(fā)揮專利在特許經(jīng)營中的作用。對加盟者來說，更應特別注意特許者所擁有專利權的法律狀況，以免對即將過期的專利或已過期的專利支付不必須要的費用。
二）、專利使用許可在專利許可貿(mào)易中，提供專利技術的一方稱為許可方或出讓方，接受專利技術并使用的一方稱為被許可方或受讓方，按許可方所授予的使用權大小，專利使用許可分為獨占實施許可、排他實話許可和普通實施許可。在特許經(jīng)營中，特許者是許可方，加盟者為被許可方。許可的方式為普通實施許可，即加盟者可在一定時期和特定地域內(nèi)使用專利，但無權禁止特許者自己使用或將該專利許可其他加盟者使用。在特許經(jīng)營中，通常特許經(jīng)營合同包括相關專利的條款。但筆者建議，對專利相關事宜最好另訂一份專利許可使用合同。一般來講，專利許可使用合同包括如下內(nèi)容：
�。ǎ保┒x。主要說明專利相關事項、界定合同有關專有名詞的涵義。
�。ǎ玻┰S可使用費。在特許經(jīng)營中，由于加盟費及特許權使用費包括了這項費用，通常不需要單獨約定，但界定許可使用費對確定加盟費及特許權使用費標準是有意義的。
�。ǎ常┰S可使用的范圍、地域。
�。ǎ矗┘夹g資料的交付及后續(xù)技術支持。
�。ǎ担⿲η謾鄦栴}的約定。
�。ǎ叮幾h解決及其他條款。
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