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2017司法考試(卷四)案例分析復(fù)習(xí)題
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【案情1】
2010年10月，侯一明(戶籍所在地為甲縣)在甲縣的家中去世，他生前曾在乙縣某村居住過一段時間，留在乙縣的三頭耕牛是其全部遺產(chǎn)，由其大兒子侯大華接管占有。侯大華的弟弟侯小華認(rèn)為耕牛是父親留下的，應(yīng)當(dāng)有他一份，于是向法院提起訴訟，主張其對父親的遺產(chǎn)有繼承權(quán)。
當(dāng)被告和原告就耕牛分割進(jìn)行訴訟時，侯一明的堂兄侯一城從國外歸來，也向法院提出了其是耕牛所有者。侯一城稱：爭議的三頭耕牛本來就不是侯一明的遺產(chǎn)，而是侯一城在出國前借給侯一明使用的，當(dāng)時約定由侯一明免費(fèi)照管耕牛，并可以自己耕地使用，待侯一城回國后再返還，這一口頭約定有兩名見證人在場見證。
因此，侯一城要求加入到訴訟中來，認(rèn)為雙方所爭的耕牛所有權(quán)完全歸自己享有，原、被告無權(quán)分割耕牛，并要求侯大華賠償侯一明死后這段時間擅自使用耕牛而給自己造成的損失。人民法院同意侯一城參加訴訟。
在法庭辯論期間，侯小華發(fā)現(xiàn)侯大華的訴訟代理人是審判長的妻子，于是提出要求審判長回避的申請。
在法庭辯論終結(jié)前，原告侯小華親自向法院遞交了撤訴申請書。人民法院準(zhǔn)許了原告侯小華的撤訴，裁定終止本案的審理。
問題：
1.哪個法院有管轄權(quán)?為什么?
2.侯一城是否有權(quán)利參加訴訟?為什么?若其在侯大華與侯小華的訴訟過程中并未回國，待回國后發(fā)現(xiàn)法院的生效判決侵害了自己的權(quán)利，侯一城可以如何救濟(jì)?
3.在法庭辯論期間，侯小華能否申請回避?
4.對于侯小華的回避申請，人民法院應(yīng)當(dāng)如何處理?
5.人民法院的準(zhǔn)予撤訴的做法是否正確?原告撤訴后有獨(dú)立請求權(quán)的第三人的地位有什么變化?
【答案】：
1.本題考查的是專屬管轄。甲縣和乙縣人民法院對于本案都有管轄權(quán)�！睹袷略V訟法》第33條第3項規(guī)定，因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。因為本案屬于遺產(chǎn)繼承糾紛，應(yīng)當(dāng)由被繼承人死亡時住所地(甲縣)或者主要遺產(chǎn)所在地(乙縣)人民法院進(jìn)行專屬管轄。
2.侯一城有權(quán)利以有獨(dú)立請求權(quán)的第三人的身份參加訴訟。有獨(dú)立請求權(quán)的第三人指的是對當(dāng)事人之間爭議的訴訟標(biāo)的的全部或者部分有獨(dú)立的請求權(quán)。本題中侯一城對于原被告爭議的三頭耕牛由獨(dú)立的請求權(quán)，所以可以以有獨(dú)立請求權(quán)的第三人的身份參與到已經(jīng)開始的訴訟程序中。
若侯一城在侯大華與侯小華的訴訟過程中并沒有回國，待回國后發(fā)現(xiàn)法院的生效判決侵害了自己的權(quán)利，其可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起6個月內(nèi)，向作出判決的法院提起訴訟要求法院撤銷原判決。
3.侯小華可以提出回避申請�！睹袷略V訟法》第45條規(guī)定……回避事由是在案件開始審理后知道的，也可以在法庭辯論終結(jié)前提出。所以侯小華可以在法庭辯論期間提出。
4.人民法院應(yīng)當(dāng)決定審判長回避，并決定延期審理�！睹袷略V訟法》第44規(guī)定，審判人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人有權(quán)用口頭或者書面方式申請他們回避：(一)是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬的;……。本案中侯大華的訴訟代理人是審判長的妻子，法院應(yīng)當(dāng)決定審判長回避�！睹袷略V訟法》第146條規(guī)定，有下列情形之一的，可以延期開庭審理：………(二)當(dāng)事人臨時提出回避申請的……。
5.人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予侯小華的撤訴。侯一城由第三人變成了原告，侯大華、侯小華成為被告。
【案情2】
2006年10月11日晚，王某酒后在某酒店酗酒鬧事，砸碎店里玻璃數(shù)塊。此時某區(qū)公安分局太平派出所民警任某、趙某執(zhí)勤路過酒店，任某等人欲將王某帶回派出所處理，王某不從，與任某發(fā)生推搡。雙方在扭推過程中，王某被推倒，頭撞在水泥地上，當(dāng)時失去知覺，送往醫(yī)院途中死亡，后被鑒定為顱內(nèi)出血死亡。2006年12月20日，王某之父申請國家賠償。
問題：
1.公安機(jī)關(guān)是否應(yīng)當(dāng)對王某的死亡承擔(dān)國家賠償責(zé)任?為什么?
2.王某的父親是否有權(quán)以自己的名義提出國家賠償請求?
3.本案請求國家賠償?shù)臅r效如何計算?
4.本案國家賠償義務(wù)機(jī)關(guān)是誰?
5.若本案公安機(jī)關(guān)需承擔(dān)賠償責(zé)任，賠償方式和標(biāo)準(zhǔn)是什么?
6.如果公安機(jī)關(guān)對受害人賠償后，對民警如何處理?
7.若王某的父親獲得國家賠償，他能否再要求民警任某承擔(dān)刑事附帶民事責(zé)任?
【參考答案】
1.公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對王某的死亡承擔(dān)國家賠償責(zé)任。因為公安民警在執(zhí)行職務(wù)過程中與王某發(fā)生推搡致王某摔倒死亡，未盡到合理注意義務(wù)，其行為構(gòu)成違法，王某雖也有過錯，但不能免除國家賠償責(zé)任，符合國家賠償責(zé)任構(gòu)成要件，國家應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
2.王某的父親有權(quán)以自己名義提出國家賠償請求。因為國家賠償法規(guī)定：受害的公民死亡，其繼承人和其他有扶養(yǎng)關(guān)系的親屬有權(quán)要求賠償。
3.本案請求國家賠償?shù)臅r效應(yīng)當(dāng)自民警執(zhí)行職務(wù)的行為被依法確認(rèn)為違法之日起兩年。
4.本案的國家賠償義務(wù)機(jī)關(guān)是某區(qū)公安分局。
5.若公安機(jī)關(guān)承擔(dān)國家賠償，賠償方式為支付被害人死亡賠償金和喪葬費(fèi)，總額為國家上年度職工年平均工資的20倍;對死者生前撫養(yǎng)的無勞動能力的人還應(yīng)當(dāng)支付生活費(fèi)，標(biāo)準(zhǔn)參照當(dāng)?shù)孛裾块T有關(guān)生活救濟(jì)規(guī)定辦理，被撫養(yǎng)人是未成年人的，支付到18周歲為止，其他無勞動能力的人支付到死亡時止。
6.如果公安機(jī)關(guān)對受害人賠償后，若認(rèn)為民警犯有重大過失，可以責(zé)令該民警承擔(dān)部分或全部賠償費(fèi)用。
7.王某的父親不能再要求民警任某承擔(dān)刑事附帶民事責(zé)任。
【案情3】
2007年1月，甲不慎遺失其手袋，內(nèi)有其名貴玉鐲一只。乙拾得后，按照手袋內(nèi)的名片所示積極尋找失主，與甲取得了聯(lián)系，將玉鐲歸還給了甲。
2007年5月，甲與丙結(jié)婚。甲、丙合計開設(shè)一家茶館，茶館辦理工商登記注明的開辦人為甲。因急需資金，甲持玉鐲到信達(dá)典當(dāng)行典當(dāng)，經(jīng)商議，玉鐲出典，獲資金8萬元，約定3個月后贖回。
因缺乏經(jīng)驗，茶館慘淡經(jīng)營，終致難以為繼，2008年8月甲、丙決定關(guān)閉茶館。此時茶館對外負(fù)債2萬元。
同年9月，甲、丙自覺緣分已盡，協(xié)議離婚。
問題：
1.設(shè)，在乙向甲交還玉鐲之前，乙不慎將玉鐲摔裂，乙是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么?
2.設(shè)，甲在丟失玉鐲后焦急萬分，遂在遺失場所張貼數(shù)份啟事，稱若有人能夠找到玉鐲并送還，愿以現(xiàn)金5000元酬謝。乙依此啟事要求甲支付5000元時，甲提出，由于此玉是祖?zhèn)�，丟失之際一時心急才張貼啟事，實非內(nèi)心真實意愿，故請乙給予諒解，不能支付該筆酬金。在此情況下，乙的請求應(yīng)否得到支持?為什么?
3.設(shè)，甲并未張貼上述啟事，乙尋找到甲，將玉鐲奉還，但要求甲承擔(dān)其為尋找失主所花費(fèi)的電話費(fèi)、車費(fèi)、工時費(fèi)320元。在此情況下，乙的行為性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定?為什么?其請求應(yīng)否得到支持?
4.設(shè)，乙拾得玉鐲后將其以5萬元賣給不知情的第三人丁，甲三年后得知此事，可否請求丁返還?為什么?丁如何保護(hù)自己的權(quán)益?
5.甲將玉鐲典給典當(dāng)行，形成什么性質(zhì)的法律關(guān)系?若3個月后甲未去贖回玉鐲，將產(chǎn)生什么樣的法律后果?
6.甲、丙離婚時茶館對外所欠2萬元債務(wù)仍未清償。在此情況下，債權(quán)人如何主張自己的權(quán)益?
【參考答案】
1.乙不承擔(dān)賠償責(zé)任。依《物權(quán)法》第111條：“拾得人在遺失物送交有關(guān)部門前，有關(guān)部門在遺失物被領(lǐng)取前，應(yīng)當(dāng)妥善保管遺失物。因故意或者重大過失致使遺失物毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。”本題中，拾得人乙僅系一般過失，故不負(fù)賠償責(zé)任。
2.乙的請求應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С�。依《物�?quán)法》第112條：“權(quán)利人懸賞尋找遺失物的，領(lǐng)取遺失物時應(yīng)當(dāng)按照承諾履行義務(wù)。”甲張貼啟事的行為屬于懸賞廣告，具有約束力，故乙有權(quán)要求甲支付懸賞廣告的賞金。
3.乙的行為屬于無因管理。其請求應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С�，因其屬于實施無因管理行為所發(fā)生的合理或必要費(fèi)用。
4.可以。依《物權(quán)法》第107條：“所有權(quán)人或者其他權(quán)利人有權(quán)追回遺失物。該遺失物通過轉(zhuǎn)讓被他人占有的，權(quán)利人有權(quán)向無處分權(quán)人請求損害賠償，或者自知道或者應(yīng)當(dāng)知道受讓人之日起二年內(nèi)向受讓人請求返還原物” 遺失物不適用善意取得，故只要失主在知道受讓人之日起兩年內(nèi)要求受讓人返還，此權(quán)利即可實現(xiàn)，故本題中，甲剛剛得知此事，得要求受讓人返還。丁可以向乙請求賠償。
5.形成動產(chǎn)質(zhì)押法律關(guān)系，屬于動產(chǎn)質(zhì)押中的營業(yè)質(zhì)。若甲不能按期贖回，玉鐲歸典當(dāng)行所有。
6.債權(quán)人可向甲、丙主張連帶清償責(zé)任。
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