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2017年司法考試的每一章的內(nèi)容
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2017年司法考試刑事訴訟法第一章：概念與特征
刑事訴訟的概念與特征
刑事訴訟是訴訟的一種。訴訟就是原告對(duì)被告提出告訴，由裁判者解決雙方爭(zhēng)議的活動(dòng)。根據(jù)所解決的糾紛的性質(zhì)不同，現(xiàn)代訴訟可分為刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟。
我國(guó)刑事訴訟，是指人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)(含國(guó)家安全機(jī)關(guān)等其他偵查機(jī)關(guān)，下同)在當(dāng)事人及其他訴訟參與人的參加下，依照法律規(guī)定的程序，解決被迫訴人刑事責(zé)任問(wèn)題的活動(dòng)。刑事訴訟具有以下特征：
1.由人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)主持進(jìn)行。人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)是國(guó)家專門(mén)機(jī)關(guān)，在刑事訴訟中分別行使一定的專門(mén)職權(quán)，其中人民法院行使審判權(quán)，人民檢察院負(fù)責(zé)批準(zhǔn)或者決定逮捕、對(duì)直接受理的案件的立案?jìng)刹�、審查起訴和提起公訴、對(duì)刑事訴訟實(shí)行法律監(jiān)督，公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)對(duì)刑事案件的立案、預(yù)審、偵查、拘留、執(zhí)行逮捕等。我國(guó)刑事訴訟在不同階段分別由上述專門(mén)機(jī)關(guān)主持進(jìn)行。
2.是實(shí)現(xiàn)國(guó)家刑罰權(quán)的'活動(dòng)。國(guó)家刑罰權(quán)是國(guó)家對(duì)實(shí)施了犯罪行為的人加以刑事處罰的權(quán)力。刑事訴訟的具體內(nèi)容就是依法查明犯罪事實(shí)是否已經(jīng)發(fā)生，誰(shuí)實(shí)施了犯罪及其有關(guān)情節(jié)，并通過(guò)適用刑法予以處罰。
3.依照法律規(guī)定的程序進(jìn)行。刑事訴訟的結(jié)果直接關(guān)系到人的生命、人身自由和財(cái)產(chǎn)權(quán)利，而且訴訟過(guò)程也與被追訴人的人身自由和財(cái)產(chǎn)權(quán)利密切相關(guān)。因此，辦案機(jī)關(guān)追訴犯罪的活動(dòng)，必須依照法律規(guī)定的程序和規(guī)則進(jìn)行，以防止權(quán)力濫用。當(dāng)事人和其他訴訟參與人也只有嚴(yán)格遵循法定程序進(jìn)行訴訟活動(dòng)，才能有效地維護(hù)自己的訴訟權(quán)利。
4.在當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下進(jìn)行。由于刑事訴訟的中心內(nèi)容是解決被迫訴人的刑事責(zé)任問(wèn)題，因此，除少數(shù)特別程序外，刑事訴訟都必須有犯罪嫌疑人、被告人參加。為了在訴訟中查明案件事實(shí)，維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人和被害人的合法權(quán)益，也需要有辯護(hù)人、代理人和證人、鑒定人、翻譯人員等參加訴訟。
2017司法考試刑事訴訟第一章：刑事訴訟法與刑法關(guān)系
刑事訴訟法與刑法的關(guān)系
刑事訴訟法具有保障刑法正確適用的工具價(jià)值，也有自己獨(dú)立的價(jià)值。
刑事訴訟法在保障刑法實(shí)施方面的價(jià)值有：第一，通過(guò)明確對(duì)刑事案件行使偵查權(quán)、起訴權(quán)、審判權(quán)的專門(mén)機(jī)關(guān)，為查明案件事實(shí)、適用刑事實(shí)體法提供了組織上的保障。第二，刑事訴訟法通過(guò)明確行使偵查權(quán)、起訴權(quán)、審判權(quán)主體的權(quán)力與職責(zé)及訴訟參與人的權(quán)利與義務(wù)，為查明案件事實(shí)和適用刑事實(shí)體法的活動(dòng)提供了基本構(gòu)架;同時(shí)，由于有明確的活動(dòng)方式和程序，也為刑事實(shí)體法適用的有序性提供了保障。第三，規(guī)定了收集證據(jù)的方法與運(yùn)用證據(jù)的規(guī)則，既為獲取證據(jù)、明確案件事實(shí)提供了手段，又為收集證據(jù)、運(yùn)用證據(jù)提供了程序規(guī)范。第四，關(guān)于程序系統(tǒng)的設(shè)計(jì)，可以在相當(dāng)程度上避免、減少案件實(shí)體上的誤差。第五，針對(duì)不同案件或不同情況設(shè)計(jì)不同的具有針對(duì)性的程序，使得案件處理簡(jiǎn)繁有別，保證處理案件的效率。
刑事訴訟法的獨(dú)立價(jià)值，主要表現(xiàn)為以下方面：
第一，刑事訴訟法所規(guī)定的訴訟原則、結(jié)構(gòu)、制度、程序，體現(xiàn)著程序本身的民主、法治、****精神，也反映出一國(guó)刑事司法制度的進(jìn)步、文明程度，是衡量社會(huì)公正的一個(gè)極為重要的指標(biāo)。刑事訴訟法中關(guān)于審判公開(kāi)、辯護(hù)制度等規(guī)定，是民主、法洽精神的體現(xiàn)。刑事訴訟法的制定和實(shí)施，就是在實(shí)現(xiàn)其自身蘊(yùn)涵著的民主、法治、****保障等價(jià)值。相反，規(guī)定刑訊逼供、非法采證、秘密審判等內(nèi)容的刑事訴訟法，是與現(xiàn)代民主、法治精神相背離的。這種程序下，即使案件在實(shí)體處理上沒(méi)有錯(cuò)誤，也會(huì)因?yàn)樵V訟過(guò)程中的野蠻、專橫，當(dāng)事人和社會(huì)公眾不僅會(huì)對(duì)實(shí)體處理是否公正產(chǎn)生懷疑，而且會(huì)通過(guò)程序這個(gè)窗口對(duì)社會(huì)公正產(chǎn)生懷疑，進(jìn)而對(duì)現(xiàn)實(shí)社會(huì)失去信心，甚至產(chǎn)生對(duì)抗情緒。這從反面體現(xiàn)出刑事訴訟法本身具有的獨(dú)立價(jià)值。
第二，刑事訴訟法具有彌補(bǔ)刑事實(shí)體法不足并“創(chuàng)制”刑事實(shí)體法的功能。首先，當(dāng)刑事實(shí)體法規(guī)范的語(yǔ)意抽象而模糊時(shí)，刑事訴訟擔(dān)負(fù)特別的“解說(shuō)”功能，而這種活動(dòng)是由刑事訴訟法規(guī)范的。這一功能并不是適用刑事實(shí)體法功能本身。一般說(shuō)來(lái)，適用法律，就是依照法律規(guī)定“對(duì)號(hào)入座”，但也有些規(guī)范，從語(yǔ)意規(guī)則中看，規(guī)定本身并不能窮盡是否犯罪的全部可能，要想運(yùn)用于具體案件，還需要進(jìn)行解說(shuō)。然而這種解說(shuō)，從程序到內(nèi)容都不是任意的，必須在刑事訴訟法規(guī)定的程序框架下，通過(guò)訴訟活動(dòng)來(lái)進(jìn)行。其次，由于語(yǔ)言自身的特點(diǎn)，決定了開(kāi)事實(shí)體法規(guī)范所能表達(dá)的可能量一般并不等于立法者意圖對(duì)它的'要求量。當(dāng)法律條文出現(xiàn)歧義時(shí)，刑事訴訟法規(guī)范下的訴訟中積極有效的爭(zhēng)辯、論證，能夠?qū)Υ俗鞒稣{(diào)節(jié)和修正。同時(shí)，在對(duì)同一法律規(guī)范的語(yǔ)意有不同理解時(shí)，刑事實(shí)體法的法律規(guī)范就會(huì)出現(xiàn)不確定狀態(tài)，而刑事訴訟法可以通過(guò)特有的程序機(jī)制，比如，評(píng)議、表決等，最終使刑事實(shí)體法的法律規(guī)范得以實(shí)現(xiàn)其確定性。再次，當(dāng)刑事實(shí)體法規(guī)范之間出現(xiàn)不協(xié)調(diào)時(shí)，刑事訴訟法可以為解決這種不協(xié)調(diào)提供程序機(jī)制。最后，刑事訴訟法具有創(chuàng)制刑事實(shí)體法的功能。即使不是判例法國(guó)家，刑事訴訟法也具有該功能。社會(huì)犯罪現(xiàn)象極其復(fù)雜并且不斷變化，最完備的刑事實(shí)體法也不可能囊括一切并預(yù)先規(guī)定未來(lái)的變化。為此，需要在遵循罪刑法定原則的前提下，通過(guò)判例創(chuàng)制、豐富刑事實(shí)體法的內(nèi)容，并在條件成熟時(shí)吸收進(jìn)刑事實(shí)體法。
第三，刑事訴訟法具有阻卻或影響刑事實(shí)體法實(shí)現(xiàn)的功能。依據(jù)刑事訴訟法定和正當(dāng)程序的理念，刑事實(shí)體法需要通過(guò)法律程序來(lái)實(shí)施。然而，刑事訴訟法并非實(shí)施刑事實(shí)體法的被動(dòng)的“服務(wù)器”，而是在啟動(dòng)或終結(jié)實(shí)施刑事實(shí)體法活動(dòng)方面扮演著十分積極的角色。比如，依照不告不理原則，如果沒(méi)有控訴機(jī)關(guān)或人員起訴，就不能對(duì)現(xiàn)實(shí)中的犯罪行為適用刑事實(shí)體法;當(dāng)出現(xiàn)了某些法定情形時(shí)，就要結(jié)束適用刑事實(shí)體法的程序，而不能適用刑事實(shí)體法;對(duì)同一案件，如果選擇不同的刑事程序，適用刑事實(shí)體法的結(jié)果可能會(huì)不同。這些都是刑事訴訟法獨(dú)立具有麗非依賴于刑事實(shí)體法的功能。
綜上，刑事訴訟法既有保障刑法實(shí)施的工具價(jià)值，又具有獨(dú)立價(jià)值。刑事訴訟法與刑事實(shí)體法相輔相成，構(gòu)成國(guó)家統(tǒng)一的刑事法制體系。
2017年司法考試刑事訴訟法第一章：概念與淵源
刑事訴訟法的概念與淵源
刑事訴訟法是國(guó)家制定的規(guī)范人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)進(jìn)行刑事訴訟，當(dāng)事人和其他訴訟參與人參加刑事訴訟的法律。
刑事訴訟法有狹義和廣義之分。狹義的刑事訴訟法僅指刑事訴訟法典。廣義的刑事訴訟法指一切有關(guān)刑事訴訟的法律規(guī)范。
刑事訴訟法的淵源是指刑事訴訟法律規(guī)范的存在形式。我國(guó)刑事訴訟法的淵源包括：
1.憲法。憲法規(guī)定了我國(guó)的社會(huì)制度、經(jīng)濟(jì)制度、政治制度、國(guó)家機(jī)構(gòu)及其活動(dòng)原則、公民的基本權(quán)利和義務(wù)等重要內(nèi)容，是國(guó)家的根本大法，具有最高的法律效力，也是制定一切法律的根據(jù)。刑事訴訟法是根據(jù)憲法制定的。憲法規(guī)定了許多與刑事訴訟直接相關(guān)的原則和制度，這些規(guī)定是刑事訴訟法的重要淵源。
2.刑事訴訟法典。我國(guó)刑事訴訟法典是《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》(以下簡(jiǎn)稱刑事訴訟法)，于1979年7月1日由第五屆全國(guó)人民代表大會(huì)第二次會(huì)議通過(guò)、1980年1月1日起施行，并經(jīng)1996年3月17日第八屆全國(guó)人民代表大會(huì)第四次會(huì)議修正、1997年1月1日起施行，2012年3月14日第十一屆全國(guó)人民代表大會(huì)第五次會(huì)議修正、2013年1月1日起施行。它是我國(guó)刑事訴訟法的主要法律淵源。
3.有關(guān)法律規(guī)定。指全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的有關(guān)刑事訴訟的法律規(guī)定。具體分為兩類：一類是全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的法律中涉及刑事訴訟的規(guī)定，如《中華人民共和國(guó)刑法》、《中華人民共和國(guó)人民法院組織法》、《中華人民共和國(guó)人民檢察院組織法》、《中華人民共和囡國(guó)家安全法》、《中華人民共和國(guó)監(jiān)獄法》、《中華人民共和國(guó)法官法》、《中華人民共和國(guó)檢察官法》、《中華人民共和國(guó)律師法》、《中華人民共和國(guó)未成年人保護(hù)法》、《中華人民共和國(guó)預(yù)防未成年人犯罪法》等。另一類是全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)就刑事訴訟有關(guān)問(wèn)題所作的專門(mén)規(guī)定，如1983年9月2日第六屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)通過(guò)的《關(guān)于國(guó)家安全機(jī)關(guān)行使公安機(jī)關(guān)的偵查、拘留、預(yù)審和執(zhí)行逮捕的職權(quán)的決定》等。
4.有關(guān)法律解釋和規(guī)定。例如，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國(guó)家安全部、司法部、全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于實(shí)施刑事訴訟法若干問(wèn)題的規(guī)定》(以下稱六機(jī)關(guān)《規(guī)定》)，最高人民法院《關(guān)于適用(中華人民共和國(guó)刑事訴訟法)的解釋》(以下稱《解釋》)，最高人民檢察院《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則(試行)》(以下稱《規(guī)則》)，公安部(以下稱《規(guī)定》)，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國(guó)家安全部、司法部《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》和《關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》(以下分別稱《死刑案件證據(jù)規(guī)定》和《排除非法證據(jù)規(guī)定》)等。
5.地方性法規(guī)。指地方人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)頒布的.地方性法規(guī)中關(guān)于刑事訴訟程序的規(guī)定。
6.國(guó)際公約、條約。我國(guó)政府在1990年對(duì)聯(lián)合國(guó)禁止酷刑委員會(huì)明確表示：“條約一旦對(duì)中國(guó)有效，在中國(guó)便有法律效力，中國(guó)便有義務(wù)去施行該條約�！蔽覈�(guó)簽署、批準(zhǔn)加入的國(guó)際公約中，許多規(guī)定了包括權(quán)利平等，司法救濟(jì)，生命權(quán)的程序保障，禁止酷刑或施以其他殘忍的、不人道的或侮辱性的待遇或刑罰，人身自由和安全的程序保障，獨(dú)立、公正審判，無(wú)罪推定，反對(duì)強(qiáng)迫自證其罪，一事不再理和禁止雙重危險(xiǎn)，辯護(hù)權(quán)的保障和對(duì)未成年人的特別保障等，基本精神是在國(guó)家追究犯罪者刑事責(zé)任的過(guò)程中，防止國(guó)家濫用權(quán)力，保障****，實(shí)現(xiàn)司法公正。另外，我國(guó)簽署、批準(zhǔn)加入的《聯(lián)合國(guó)打擊跨國(guó)有組織犯罪公約》和《聯(lián)合國(guó)反****公約》，也涉及諸多刑事程序與證據(jù)問(wèn)題。
2017司法考試刑事訴訟法第一章：刑事訴訟法的任務(wù)
刑事訴訟法的任務(wù)
刑事訴訟法第2條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)刑事訴訟法的任務(wù)，是保證準(zhǔn)確、及時(shí)地查明犯罪事實(shí)，正確應(yīng)用法律，懲罰犯罪分子，保障無(wú)罪的人不受刑事追究，教育公民自覺(jué)遵守法律，積極同犯罪行為作斗爭(zhēng)，維護(hù)社會(huì)主義法制，尊重和保障****，保護(hù)公民的人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，保障社會(huì)主義建設(shè)事業(yè)的順利進(jìn)行。”對(duì)于刑事訴訟法的任務(wù)，可從三方面理解：
1.保證準(zhǔn)確、及時(shí)地查明犯罪事實(shí)，正確應(yīng)用法律，懲罰犯罪分子，保障無(wú)罪的人不受刑事追究。這是刑事訴訟法的直接任務(wù)。
查明犯罪事實(shí)，是整個(gè)刑事訴訟的基礎(chǔ)。在查明犯罪事實(shí)的基礎(chǔ)上，還必須正確應(yīng)用法律�！胺伞卑ㄐ谭ā⑿淌略V訟法，以及辦理案件需要適用的其他法律。
準(zhǔn)確查明犯罪事實(shí)，正確應(yīng)用法律，是指對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)定和對(duì)犯罪人的行為定性準(zhǔn)確，并根據(jù)犯罪的具體情況適用刑法。具體說(shuō)來(lái)，包括以下兩方面：其一，對(duì)象的適用不能發(fā)生錯(cuò)誤，也就是說(shuō)，不能對(duì)無(wú)罪的人適用刑罰。對(duì)有罪證據(jù)不足而不能認(rèn)定有罪的人，當(dāng)然不能適用刑罰處罰。此外，對(duì)雖然構(gòu)成犯罪，但具有依法不予追究刑事責(zé)任情形的，也不得適用刑罰。其二，刑法適用的確定性或者必定性。
查明犯罪事實(shí)不僅要準(zhǔn)確，還要及時(shí)。及時(shí)性是刑事司法效率價(jià)值的具體體現(xiàn)，通過(guò)保證刑事程序的迅速進(jìn)行，一方面可以為達(dá)到適用刑罰的預(yù)期效果提供基本保障，另一方面盡快解脫無(wú)辜者以及依法不應(yīng)追究的犯罪嫌疑人、被告人。
2.教育公民自覺(jué)遵守法律，積極同犯罪行為作斗爭(zhēng)。這是刑事訴訟法的`重要任務(wù)。
3.維護(hù)社會(huì)主義法制，尊重和保障****，保護(hù)公民人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，保障社會(huì)主義建設(shè)事業(yè)的順利進(jìn)行。這是刑事訴訟法的根本任務(wù)。維護(hù)社會(huì)主義法制就是維護(hù)社會(huì)主義法制的尊嚴(yán)，做到“有法必依，執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究”。
刑事訴訟法通過(guò)保證刑罰權(quán)的行使，懲罰破壞社會(huì)法律秩序的犯罪行為，以及規(guī)范刑事訴訟活動(dòng)，使社會(huì)主義法制得到維護(hù)，尊重和保障****，保護(hù)公民人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，保障社會(huì)主義建設(shè)事業(yè)順利進(jìn)行的根本任務(wù)。
2017司法考試刑事訴訟法第一章：刑事訴訟職能
刑事訴訟職能
刑事訴訟職能是指根據(jù)法律規(guī)定，國(guó)家專門(mén)機(jī)關(guān)和訴訟參與人在刑事訴訟中所承擔(dān)的職責(zé)、具有的作用和功能。刑事訴訟參與者所承擔(dān)的職能，與其在訴訟中的法律地位和參與訴訟的目的密切相關(guān)。為了使訴訟的參與者履行或?qū)崿F(xiàn)法律規(guī)定的訴訟職能，法律相應(yīng)賦予一定的權(quán)限和訴訟權(quán)利。
傳統(tǒng)訴訟理論認(rèn)為，刑事訴訟有三種基本職能，即控訴、辯護(hù)和審判�？卦V職能指向法院起訴并出庭支持控訴，要求追究被告人因犯罪行為所應(yīng)承擔(dān)的.刑事責(zé)任，由代表國(guó)家行使控訴職能的檢察機(jī)關(guān)和自訴人行使，被害人則在公訴案件中承擔(dān)輔助性的控訴職能;辯護(hù)職能相對(duì)于控訴職能，指提出對(duì)被控訴人有利的事實(shí)和理由，維護(hù)被控訴人的合法權(quán)益，由犯罪嫌疑人、被告人行使，辯護(hù)人協(xié)助行使;審判職能指通過(guò)審理確定被告人是否犯有被指控的罪行和應(yīng)否處以刑罰以及處以何種刑罰，由法院行使。由于偵作用查是公訴的必要準(zhǔn)備，是追訴活動(dòng)的組成部分，因而從廣義上可以將偵查視為行使控訴職能。
由于歷史傳統(tǒng)和社會(huì)現(xiàn)實(shí)需要的不同，不同國(guó)家的法律關(guān)于各基本職能承擔(dān)者的訴訟地位、相互關(guān)系及不同訴訟職能的發(fā)揮程度的規(guī)定會(huì)有所差異，從而形成了不同模式的訴訟結(jié)構(gòu)。
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