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2017司法考試卷三商法考點復(fù)習(xí)題及答案
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商法考點一：破產(chǎn)財產(chǎn)變價、分配1.破產(chǎn)變價和分配
破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案：管理人應(yīng)當(dāng)及時擬訂;債權(quán)人會議討論并通過;法院裁定認可。
2.破產(chǎn)清償順序
(1)別除權(quán)
(2)破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)
(3)破產(chǎn)清算清償順序：
第一順序：職工工資醫(yī)療傷殘補助撫恤和養(yǎng)老醫(yī)療補償金(董監(jiān)高按職工平均工資計算);
第二順序：前項之外的社會統(tǒng)籌保險費用和稅款;
第三順序：普通破產(chǎn)債權(quán)。
3.破產(chǎn)分配額的提存
(1)附條件債權(quán)
對于附生效條件或者解除條件的債權(quán)，管理人應(yīng)當(dāng)將其分配額提存。
在最后分配公告日，生效條件未成就或解除條件成就的，應(yīng)當(dāng)分配給其他債權(quán)人。
在最后分配公告日，生效條件成就或解除條件未成就的，應(yīng)當(dāng)交付給債權(quán)人。
【例題】破產(chǎn)企業(yè)甲公司與乙公司約定，如果乙公司代銷甲公司產(chǎn)品的銷售額達到100萬，則甲公司向乙公司增加代理費10萬。(中間分配、最后分配、追加分配)
依據(jù)破產(chǎn)分配方案，普通債權(quán)清償率20%，分兩次分配，每次分配10%;
第一次分配公告日，銷售額未達到100萬，管理人應(yīng)當(dāng)將分配額1萬提存;
在最后分配公告日，銷售額達到100萬，分配1萬，并將提存的1萬支付給乙公司;
如果未達到100萬，將提存的1萬元分配其他債權(quán)人。
(2)未受領(lǐng)分配額債權(quán)
債權(quán)人未受領(lǐng)的破產(chǎn)財產(chǎn)分配額，管理人應(yīng)當(dāng)提存。
債權(quán)人自最后分配公告之日起滿2個月仍不領(lǐng)取的，視為放棄受領(lǐng)分配的權(quán)利，管理人或者法院應(yīng)當(dāng)將提存的分配額分配給其他債權(quán)人。
(3)訴訟仲裁未決債權(quán)
破產(chǎn)財產(chǎn)分配時，對于訴訟或者仲裁未決的債權(quán)，管理人應(yīng)當(dāng)將其分配額提存。
自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起滿2年仍不能受領(lǐng)分配的，法院應(yīng)當(dāng)將提存的分配額分配給其他債權(quán)人。
【例題·不定項】某建筑公司因嚴重資不抵債向法院申請破產(chǎn)救濟。關(guān)于該案破產(chǎn)財產(chǎn)范圍和清償順序等，下列哪些選項是錯誤的?( )(2008-3-78川改)
A.該公司所欠民工工資應(yīng)當(dāng)列入破產(chǎn)費用先行清償
B.該公司租用甲公司的一套建筑設(shè)備不能列入破產(chǎn)財產(chǎn)
C.該公司的一批腳手架已抵押給某銀行，該批腳手架不能列入破產(chǎn)財產(chǎn)
D.該公司員工對該公司的投資款只能作為普通債權(quán)受償
E.該破產(chǎn)企業(yè)拖欠施工單位的工程欠款可以在破產(chǎn)清算程序開始前受償
[正確答案]ACD
[答案解析]本題考核破產(chǎn)財產(chǎn)范圍和清償順序。民工工資不是破產(chǎn)費用，腳手架依然屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，但是銀行對其享有別除權(quán)而優(yōu)先受償，員工基于對公司的投資所享有的是股權(quán)，而非債權(quán)。
商法考點二：票據(jù)抗辯
票據(jù)債務(wù)人依據(jù)票據(jù)法對票據(jù)債權(quán)人拒絕履行義務(wù)的行為。
1.對物的抗辯：
基于“票據(jù)”本身所作的，對任何票據(jù)債權(quán)人所作的抗辯;
客觀的抗辯;
絕對的抗辯。
(1)一切票據(jù)債務(wù)人都可主張：
�、倨睋�(jù)債務(wù)不成立的抗辯：
A.票據(jù)欠缺法定記載事項或有法定禁止記載事項、票據(jù)斷裂，票據(jù)無效;
B.票據(jù)未到期;
C.背書不連續(xù)，持票人不能證明其合法身份。
�、谄睋�(jù)債務(wù)消滅的抗辯：
A.票據(jù)遺失后作出除權(quán)判決;
B.票據(jù)上記載票據(jù)債權(quán)消滅;
C.票據(jù)權(quán)利因時效完成而消滅。
(2)特定票據(jù)債務(wù)人可主張：
�、倨睋�(jù)變造前簽章的，對變造后記載事項主張抗辯。
②票據(jù)偽造，被偽造的簽章人可以抗辯。
�、蹮o權(quán)代理(無權(quán)代行)，本人主張抗辯;無權(quán)代理而以代理人名義在票據(jù)上簽章的，應(yīng)由簽章的代理人承擔(dān)票據(jù)責(zé)任;代理人未經(jīng)授權(quán)以本人名義簽發(fā)票據(jù)，構(gòu)成票據(jù)偽造。
�、�“無限人”簽章(無效)，其監(jiān)護人可抗辯。
2.對人的抗辯：
基于票據(jù)義務(wù)人與特定票據(jù)權(quán)利人之間一定關(guān)系(債的關(guān)系)發(fā)生的抗辯。只能對特定票據(jù)權(quán)利人主張(包括直接前后手)基于當(dāng)事人之間一定個人因素的關(guān)系。
主觀的抗辯;
相對的抗辯;
如：有直接原因關(guān)系的當(dāng)事人之間。
3.抗辯的切斷
(1)對出票人抗辯切斷
票據(jù)債務(wù)人不能以自己與出票人之間的抗辯事由對抗持票人。
(2)對持票人抗辯切斷
票據(jù)債務(wù)人不能以自己與前手之間的抗辯事由對抗持票人。
【例題·單選題】朱某持一張載明金額為人民幣50萬元的承兌匯票，向票據(jù)所載明的付款人某銀行提示付款。但該銀行以持票人朱某拖欠銀行貸款60萬元尚未清償為由拒絕付款，并以該匯票票面金額沖抵了部分屆期貸款金額。對付款人(即某銀行)行為的定性，下列哪一選項是正確的?( )(2007-3-32)
A.違反票據(jù)無因性原則的行為
B.違反票據(jù)獨立性原則的行為
C.行使票據(jù)抗辯之對人抗辯的行為
D.行使票據(jù)抗辯之對物抗辯的行為
[正確答案]C
[答案解析]本題考核票據(jù)權(quán)利抗辯。持票人與票據(jù)債務(wù)人之間存在直接的債之關(guān)系時，票據(jù)債務(wù)人可主張人之抗辯。
【例題·不定項】張三向李四背書轉(zhuǎn)讓面額為10萬元的匯票作為購買房屋的價金，丁公司在匯票上簽章承諾：“本匯票已經(jīng)本單位承兌，到期日無條件付款”。李四接受匯票后背書轉(zhuǎn)讓給趙六。如果張三與李四之間的房屋買賣合同被合意解除，則當(dāng)該匯票的持票人行使付款請求權(quán)時，下列哪些說法是正確的?( )
A.如果趙六恰好欠匯票付款人10萬元到期貸款，付款人可以提出抗辯而拒絕付款
B.張三可以請求付款人停止支付票據(jù)上的款項
C.因該匯票已經(jīng)丁公司無條件承兌，故丁公司不可能再以任何理由對持票人提出抗辯
D.張三可以房屋買賣合同被解除為抗辯理由拒絕向趙六承擔(dān)票據(jù)責(zé)任
E.張三在簽發(fā)匯票時可以簽注“以收到貨物為付款條件”
[正確答案]A
[答案解析]本題考核票據(jù)無因性。票據(jù)一旦出票，具有無因性，但票據(jù)債務(wù)人可主張物與人的抗辯。出票附條件的，票據(jù)無效。
【例題·多選題】瀟湘公司為支付貨款向楚天公司開具一張金額為20萬元的銀行承兌匯票，付款銀行為甲銀行。瀟湘公司收到楚天公司貨物后發(fā)現(xiàn)有質(zhì)量問題，立即通知甲銀行停止付款。另外，楚天公司尚欠甲銀行貸款30萬元未清償。下列哪些說法是錯誤的?( )(2011-3-74)
A.該匯票須經(jīng)甲銀行承兌后才發(fā)生付款效力
B.根據(jù)票據(jù)的無因性原理，甲銀行不得以楚天公司尚欠其貸款未還為由拒絕付款
C.如甲銀行在接到瀟湘公司通知后仍向楚天公司付款，由此造成的損失甲銀行應(yīng)承擔(dān)責(zé)任
D.瀟湘公司有權(quán)以貨物質(zhì)量瑕疵為由請求甲銀行停止付款
[正確答案]BCD
[答案解析]本題考核票據(jù)權(quán)利抗辯。選項A正確。匯票需要經(jīng)由付款人承兌后，付款人才成為票據(jù)債務(wù)人而負擔(dān)付款責(zé)任。選項B錯誤。票據(jù)權(quán)利具有無因性，但票據(jù)債務(wù)人可依法主張人的抗辯。選項C錯誤。票據(jù)具有無因性，銀行應(yīng)當(dāng)付款，不需要承擔(dān)責(zé)任。選項D錯誤。依據(jù)債的相對性，瀟湘公司基于“人”的抗辯事由只能向債的相對人主張。
【例題·多選題】2005年10月5日，甲、乙簽訂房屋買賣合同，約定年底前辦理房屋過戶登記。乙簽發(fā)一張面額80萬元的轉(zhuǎn)賬支票給甲以支付房款。一星期后，甲提示銀行付款。2006年1月中旬，甲到銀行要求支付支票金額，但此時甲尚未將房屋登記過戶給乙。對此，下列哪些說法是正確的?( )(2010-3-76)
A.盡管甲尚未履行房屋過戶登記義務(wù)，但銀行無權(quán)拒絕支付票據(jù)金額
B.如甲向乙主張票據(jù)權(quán)利，因甲尚未辦理房屋的過戶登記，乙可拒付票據(jù)金額
C.如被銀行拒付，甲可根據(jù)房屋買賣合同要求乙支付房款
D.如該支票遺失，甲即喪失票據(jù)權(quán)利
[正確答案]AC
[答案解析]本題考核票據(jù)無因性和票據(jù)權(quán)利。選項A正確。票據(jù)一旦出票據(jù)，具有無因性，一般當(dāng)然有效，持票人可要求銀行支付票面金額。選項B錯誤。持票人甲可向票據(jù)債務(wù)人主張票據(jù)權(quán)利，票據(jù)債務(wù)人乙應(yīng)當(dāng)付款。從甲乙之間的債的關(guān)系來看，乙應(yīng)當(dāng)先付款，甲后辦理過戶，乙不具備“人”的抗辯的事由。選項C正確。如果票據(jù)被銀行拒付，甲可基于票據(jù)向乙追索，也可基于合同向乙主張合同權(quán)利。選項D錯誤。票據(jù)為不完全證券，喪失證券之占有，非絕對不能享有權(quán)利，票據(jù)遺失，還可通過掛失止付、公示催告或訴訟方式保全票據(jù)權(quán)利，并不是立即喪失票據(jù)權(quán)利。
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