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2017司法考試卷二刑事訴訟法精選考點(diǎn)
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【考點(diǎn)一】反訴成立的條件
一、反訴的形式條件
(一) 反訴的主體:只能是本訴被告
(二) 反訴提起的時(shí)間:只能在本訴進(jìn)行中提起,一審法庭辯論終結(jié)前任何時(shí)間里提出
(三) 反訴只能向受理本訴的法院提起且不屬于其他法院專(zhuān)屬管轄
(四) 反訴與本訴須適用相同種類(lèi)的訴訟程序
二、反訴的實(shí)質(zhì)要件
反訴請(qǐng)求與本訴請(qǐng)求之間存在關(guān)聯(lián)性,二者是在反訴請(qǐng)求和本訴請(qǐng)求基于同一實(shí)體法律關(guān)系或者同一法律事實(shí)而提出
【考點(diǎn)二】反訴的審理
一、反訴的提起
(一) 在接受起訴狀副本后即向法院遞交反訴狀
(二) 在答辯狀中聲明提起反訴
(三) 口頭聲明反訴
(四) 如果被告在開(kāi)庭過(guò)程中提出反訴,本訴原告有權(quán)申請(qǐng)延期審理
二、反訴的受理
法院對(duì)反訴應(yīng)及時(shí)審查,符合反訴條件的,應(yīng)該與本訴合并審理,一并作出判決。
三、二審中反訴的處理
(一) 處理方式:允許被告在二審中提起反訴,但在處理方式上,只能以調(diào)解方式予以進(jìn)行,調(diào)解不成則告知當(dāng)事人另行起訴。
(二) 存在的問(wèn)題:
1. 容易造成訴訟突襲
2. 給被告濫用反訴權(quán)、規(guī)避級(jí)別管轄規(guī)定提供了可能
3. 允許二審反訴→答辯時(shí)間和調(diào)解時(shí)間,容易造成訴訟拖延
4. 法院進(jìn)行調(diào)解的做法與民事訴訟法規(guī)定的調(diào)解自愿原則不盡吻合
(三) 書(shū)本意見(jiàn):二審中當(dāng)事人提出的反訴不具備成立的形式要件,也不符合當(dāng)事人訴權(quán)平衡、程序保障和訴訟經(jīng)濟(jì)原則,法院原則上不應(yīng)當(dāng)受理。
【考點(diǎn)三】回避的種類(lèi)
根據(jù)回避實(shí)施方式的不同,通常將回避劃分為三種:自行回避、申請(qǐng)回避和指令回避。
1.自行回避。自行回避是指審判人員、檢察人員、偵查人員等在刑事訴訟中遇有法定的回避情形時(shí),主動(dòng)要求退出訴訟活動(dòng)的制度。
2.申請(qǐng)回避。申請(qǐng)回避是指當(dāng)事人及其法定代理人.辯護(hù)人、訴訟代理人認(rèn)為審判人員、檢察人員、偵查人員等有法定應(yīng)當(dāng)回避的情形時(shí),向人民法院、人民檢察院或者公安機(jī)關(guān)等提出申請(qǐng),要求他們退出訴訟活動(dòng)的制度。申請(qǐng)回避是當(dāng)事人及其法定代理人的一項(xiàng)重要訴訟權(quán)利,公安司法機(jī)關(guān)有義務(wù)保證當(dāng)事人及其法定代理人充分有效行使這一權(quán)利,有義務(wù)告知當(dāng)事人及其法定代理人享有申請(qǐng)回避權(quán),并且不得以任何借口限制、阻礙或者剝奪當(dāng)事人及其法定代理人對(duì)該權(quán)利的行使。為保障當(dāng)事人在了解辦案人員情況的基礎(chǔ)上有效行使申請(qǐng)回避的權(quán)利,最高人民法院《解釋》第26條和最高人民檢察院《規(guī)則》第22條都明確規(guī)定,在告知當(dāng)事人及其法定代理人申請(qǐng)回避的權(quán)利的同時(shí),也要告知審判人員、檢察人員及書(shū)記員的姓名等情況,以便其了解辦案人員是否具有應(yīng)當(dāng)回避的事由。辯護(hù)人、訴訟代理人為維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,也可以申請(qǐng)相關(guān)人員回避。
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