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2017年司法考試法理學(xué)復(fù)習(xí)筆記
法理學(xué)被界定為法律的智慧，或者對(duì)“法律事業(yè)”的性質(zhì)和語(yǔ)境的理解，而法理可以補(bǔ)充法律的不足，所以有些國(guó)家把法理作為最后適用的法源。下面是小編為大家搜索整理的2017年司法考試法理學(xué)復(fù)習(xí)筆記，希望對(duì)大家考試有所幫助。
法的價(jià)值的含義
“價(jià)值”是現(xiàn)代人文社會(huì)科學(xué)普遍使用的一個(gè)概念。它體現(xiàn)著主客體之間的一種關(guān)系，也表征著作為價(jià)值主體而言的人的主體性意識(shí)，同時(shí)也代表著主體與客體之間關(guān)系的契合程度。
那么，什么是法的價(jià)值呢?簡(jiǎn)單地說(shuō)，法的價(jià)值是指法這種規(guī)范體系(客體)有哪些為人(主體)所重視、珍視的性狀、屬性和作用。
①具體而言，法的價(jià)值這一范疇包含如下意義：
(1)同價(jià)值的概念一樣，法的價(jià)值也體現(xiàn)了一種主客體之間的關(guān)系。也就是說(shuō)，它是人對(duì)作為客體的法律的認(rèn)識(shí)，從這個(gè)意義上而言，法的價(jià)值不是以人受制于法律，而是以人作為法律的本體這一關(guān)系得以存在的。法律無(wú)論其內(nèi)容抑或目的，都必須符合人的需要，這是法的價(jià)值概念存在的基礎(chǔ)。
(2)法的價(jià)值表明了法律對(duì)于人們而言所擁有的正面意義，它體現(xiàn)了其屬性中為人們所重視、珍惜的部分。也就是說(shuō)，法的價(jià)值意味著它能夠滿(mǎn)足人們的需要，代表著人們對(duì)美好事物的追求。例如，在法律中常說(shuō)到的自由、正義、秩序等，都是人們?yōu)榱松�、合作所必須確定的一種理想狀態(tài)。
(3)法的價(jià)值既包括對(duì)實(shí)然法的認(rèn)識(shí)，更包括對(duì)應(yīng)然法的追求。也就是說(shuō)，法的價(jià)值的研究不能以現(xiàn)行的實(shí)在法為限，它還必須采用價(jià)值分析、價(jià)值判斷的方法，來(lái)追尋什么樣的法律才是最符合人的需要的這一問(wèn)題。
還必須注意的是，法的價(jià)值的概念并不等于法律作用或法律效用等概念，法律本身所有的各種屬性，如法律的各種作用，法律的階級(jí)意志性和強(qiáng)制性等，它們只是法的價(jià)值得以形成的基礎(chǔ)和條件。法的價(jià)值反映了主體與法律之間司的特定關(guān)系，是使法律更好地服從和服務(wù)于人所確定的法學(xué)范疇。
法與經(jīng)濟(jì)的一般關(guān)系
(一)什么是經(jīng)濟(jì)
按照傳統(tǒng)的理解，所謂經(jīng)濟(jì)或稱(chēng)經(jīng)濟(jì)狀況，指的是整個(gè)社會(huì)的物質(zhì)資料的生產(chǎn)和再生產(chǎn);經(jīng)濟(jì)活動(dòng)即社會(huì)物質(zhì)的生產(chǎn)、分配、交換和消費(fèi)活動(dòng)的統(tǒng)稱(chēng);經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)即一定社會(huì)的生產(chǎn)關(guān)系的各個(gè)方面的總和。
(二)法是由經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定的
法作為上層建筑的一部分，是由經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定的。有什么樣的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，就有什么樣的法律。法必須適應(yīng)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的要求而作相應(yīng)的變化，否則就不能達(dá)到為自己經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)服務(wù)的目的。法不僅隨著經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的根本變革而發(fā)生本質(zhì)的變化，即使是在同一社會(huì)形態(tài)里，當(dāng)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)發(fā)生局部變化時(shí)，也會(huì)引起法律的相應(yīng)的變化。法要具有尊嚴(yán)和權(quán)威性，必須正確反映經(jīng)濟(jì)關(guān)系和社會(huì)發(fā)展的客觀(guān)規(guī)律，符合經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和生產(chǎn)力發(fā)展的要求。
法的起源、本質(zhì)、作用和發(fā)展變化，都要受到社會(huì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的制約。但是，不能因此就認(rèn)為法律不受其他因素的影響，或與其他社會(huì)現(xiàn)象無(wú)關(guān)。
(三)法對(duì)經(jīng)濟(jì)的作用
法對(duì)于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)具有能動(dòng)的反作用，并且通過(guò)生產(chǎn)關(guān)系反作用于生產(chǎn)力。法的這種反作用并不是自發(fā)實(shí)現(xiàn)的，而是在人們的自覺(jué)活動(dòng)過(guò)程中進(jìn)行和實(shí)現(xiàn)的，要受到生產(chǎn)關(guān)系適合生產(chǎn)力這一客觀(guān)規(guī)律的制約和支配。法在任何時(shí)候都不得不服從經(jīng)濟(jì)條件，并且從來(lái)不能向經(jīng)濟(jì)條件發(fā)號(hào)施令，它只是表明和記載經(jīng)濟(jì)關(guān)系的要求而已。
法對(duì)經(jīng)濟(jì)作用的主要表現(xiàn)：
(1)確認(rèn)經(jīng)濟(jì)關(guān)系;
(2)規(guī)范經(jīng)濟(jì)行為;
(3)維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序;
(4)服務(wù)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。
法與科技進(jìn)步
科技進(jìn)步對(duì)法的影響
科技進(jìn)步對(duì)立法的影響�？萍及l(fā)展對(duì)一些傳統(tǒng)法律領(lǐng)域提出了新問(wèn)題，使民法、刑法、國(guó)際法等傳統(tǒng)法律部門(mén)面臨著種種挑戰(zhàn)，要求各個(gè)法律部門(mén)的發(fā)展要不斷深化。同時(shí)，隨著科技的發(fā)展，出現(xiàn)了大量新的立法領(lǐng)域，科技法日趨成為一個(gè)獨(dú)立的法律部門(mén);關(guān)于科技法的研究也隨之廣泛開(kāi)展起來(lái)，科技法學(xué)作為一個(gè)新的獨(dú)立的學(xué)科，也被廣泛承認(rèn)。
科技進(jìn)步對(duì)司法的影響。司法過(guò)程的三個(gè)主要環(huán)節(jié)——事實(shí)認(rèn)定、法律適用和法律推理，越來(lái)越深刻地受到了現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的影響。
科技進(jìn)步對(duì)法律思想的影響。對(duì)立法起著指導(dǎo)作用的法律意識(shí)常常受到科技發(fā)展的影響和啟迪。同時(shí)，科技進(jìn)步促進(jìn)了人們法律觀(guān)念的更新，出現(xiàn)了一些新的法律思想、法學(xué)理論�？萍歼M(jìn)步對(duì)于歷史上已經(jīng)形成的各個(gè)法系以及對(duì)于法學(xué)流派的產(chǎn)生、分化和發(fā)展，也發(fā)生著重要的影響。
法與科技進(jìn)步
法對(duì)科技進(jìn)步的作用
第一，運(yùn)用法律管理科技活動(dòng)，確立國(guó)家科技事業(yè)的地位以及國(guó)際間科技競(jìng)爭(zhēng)與合作的準(zhǔn)則。首先，法律可以確認(rèn)科技發(fā)展在—個(gè)國(guó)家社會(huì)生活中的戰(zhàn)略地位;1993年頒布的《科學(xué)技術(shù)進(jìn)步法》就是指導(dǎo)我國(guó)科技事業(yè)發(fā)展的基本法律;其次，法律可以對(duì)國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)起到促進(jìn)和保障作用，可以對(duì)科技活動(dòng)起到組織、管理、協(xié)調(diào)作用。
第二，法律對(duì)于科技經(jīng)濟(jì)一體化特別是科技成果商品化，具有積極的促進(jìn)作用�？茖W(xué)技術(shù)是第一生產(chǎn)力，但并不等于有先進(jìn)的科學(xué)技術(shù)，經(jīng)濟(jì)就會(huì)自然而然地發(fā)展。只有使科技和經(jīng)濟(jì)相結(jié)合，大力促進(jìn)科技成果商品化，經(jīng)濟(jì)才能高速增長(zhǎng)。法律在這方面可以起到重要作用。將科技成果推向成熟、穩(wěn)定的市場(chǎng)，促進(jìn)科技成果源源不斷地轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)生產(chǎn)力，離不開(kāi)公平有序的競(jìng)爭(zhēng)規(guī)則，離不開(kāi)相應(yīng)的法律制度。
第三，在知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代，法律具有對(duì)科技活動(dòng)和科技發(fā)展所引發(fā)的各種社會(huì)問(wèn)題的抑制和預(yù)防作用�？茖W(xué)技術(shù)活動(dòng)的社會(huì)效果具有兩重性：一方面，現(xiàn)代科技的發(fā)展為人類(lèi)提供了改造和利用自然的新手段，可以提高人們的生活品質(zhì)，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的發(fā)展，使人類(lèi)享受征服自然所帶來(lái)的福利;另一方面，也可能帶來(lái)一些嚴(yán)重的社會(huì)問(wèn)題，由于科學(xué)技術(shù)的失控、濫用而引起種種社會(huì)公害。科技本身是無(wú)罪的，關(guān)鍵在于使用科技的人。對(duì)科技成果的誤用、濫用、非道德使用，便可能帶來(lái)現(xiàn)實(shí)的或潛在的社會(huì)危害。因此，必須有相應(yīng)的法律加以防治，并對(duì)受害者給予法律救濟(jì)。同時(shí)，研究開(kāi)發(fā)的科技成果，其應(yīng)用有可能危害人類(lèi)社會(huì)，造成不可逆轉(zhuǎn)后果的，必須以相應(yīng)的立法預(yù)先對(duì)其應(yīng)用范圍與性質(zhì)作出規(guī)定。
法與國(guó)家、政治的關(guān)系
法與國(guó)家
“國(guó)家”一詞有多重含義，此處主要指國(guó)家政權(quán)或國(guó)家權(quán)力意義上的國(guó)家。國(guó)家權(quán)力指國(guó)家憑借其特殊地位和對(duì)資源的控制，使個(gè)人和組織服從其意志以實(shí)現(xiàn)一定目的的支配、控制和影響能力。一般來(lái)說(shuō)，國(guó)家權(quán)力具有公共性、單方面性、強(qiáng)制性、物質(zhì)性、組織性、自行進(jìn)行性、價(jià)值性、擴(kuò)張性、侵犯性和腐蝕性等特點(diǎn)。
在最一般的意義上，法與國(guó)家權(quán)力構(gòu)成相互依存、相互支撐的關(guān)系。首先，法表述和確認(rèn)國(guó)家權(quán)力，以賦予國(guó)家權(quán)力合法性的形式強(qiáng)化和維護(hù)國(guó)家權(quán)力。特別是法所具有的形式化和程序性特征，易于使國(guó)家權(quán)力獲得形式上共同認(rèn)同的正統(tǒng)性和正當(dāng)性。其次，法之所以如此對(duì)待國(guó)家權(quán)力，是因?yàn)槠浔匾筒豢苫蛉薄?1)國(guó)家義務(wù)的實(shí)現(xiàn)需要權(quán)力�！鞍凑照蔚钠胶庠瓌t，國(guó)家義務(wù)是與國(guó)家完成這種義務(wù)的能力相互并存的。”(2)個(gè)體權(quán)利的保護(hù)需要權(quán)力�！皣�(guó)家權(quán)力是保護(hù)個(gè)****利的最有效的工具……國(guó)家的出現(xiàn)及其存在的合理性，也正是為了保護(hù)個(gè)****利和節(jié)約交易費(fèi)用之需要�！�(3)社會(huì)整合需要權(quán)力。國(guó)家權(quán)力是維系社會(huì)共同體、維護(hù)公共秩序的力量，還是參與甚至主導(dǎo)社會(huì)變革進(jìn)程的力量，從而在新的歷史起點(diǎn)上進(jìn)行新的社會(huì)整合。(4)法的創(chuàng)設(shè)和實(shí)施需要權(quán)力。權(quán)力是法的必要支持、背后力量和效力基礎(chǔ)。
但法與國(guó)家權(quán)力也存在緊張或沖突關(guān)系。法以形式合理性和程序設(shè)置為主，其對(duì)權(quán)力合法性的確認(rèn)是以制度、規(guī)范和程序的方式進(jìn)行的，因而同時(shí)也就是對(duì)權(quán)力的約束和限制。而國(guó)家權(quán)力總要追求和實(shí)現(xiàn)一定的目的，憑借其對(duì)資源的控制及物質(zhì)強(qiáng)制，可自行進(jìn)行，加之權(quán)力的擴(kuò)張性質(zhì)，使得權(quán)力凌駕于法乃至擺脫法的傾向是可能存在的，或者法只是在有助于強(qiáng)化權(quán)力的意義上被強(qiáng)調(diào)和利用。
近現(xiàn)代法治的實(shí)質(zhì)和精義在于控權(quán)，即對(duì)權(quán)力在形式和實(shí)質(zhì)上的合法性的強(qiáng)調(diào)，包括權(quán)力制約權(quán)力、權(quán)利制約權(quán)力和法律的制約。法律的制約是一種權(quán)限、程序和責(zé)任的制約。
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