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最新司法考試《刑法》章節(jié)考點(diǎn)歸納
刑法是規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的法律，是掌握政權(quán)的統(tǒng)治階極為了維護(hù)本階級(jí)政治上的統(tǒng)治和經(jīng)濟(jì)上的利益，根據(jù)其階級(jí)意志，規(guī)定哪些行為是犯罪并應(yīng)當(dāng)負(fù)何種刑事責(zé)任，給予犯罪人何種刑事處罰的法律。接下來(lái)小編為大家編輯整理了最新司法考試《刑法》章節(jié)考點(diǎn)歸納，想了解更多相關(guān)內(nèi)容請(qǐng)關(guān)注應(yīng)屆畢業(yè)生考試網(wǎng)!
刑法的解釋
1.根據(jù)解釋主體的不同，可以分為立法解釋、司法解釋、學(xué)理解釋。
(1)立法解釋與司法解釋是有權(quán)解釋，學(xué)理解釋是無(wú)權(quán)解釋;立法解釋的效力大于司法解釋。
(2)立法可以創(chuàng)制新的規(guī)則，法律解釋，包括立法解釋不得超越法律條文字面可能具有的含義，不得創(chuàng)制新的規(guī)則。
2.根據(jù)解釋方法的不同，法律解釋可以分為：
文理解釋：根據(jù)刑法用語(yǔ)的文義及通常使用方式闡釋刑法意義的解釋方法，主要根據(jù)詞語(yǔ)的含義、語(yǔ)法、標(biāo)點(diǎn)及標(biāo)題等進(jìn)行解釋。
論理解釋：根據(jù)刑法產(chǎn)生的原因、理由、沿革及其他相關(guān)事項(xiàng)，按照立法精神，闡明刑法真實(shí)含義的解釋方法。
(1)擴(kuò)大解釋：指在法律條文的字面含義顯然比立法原意窄時(shí)，作出比字面含義廣的解釋。如將利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端、聲訊臺(tái)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息(包括裸聊)解釋為制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品。
注意：罪刑法定原則不排斥擴(kuò)大解釋，但排斥不利于被告人的類推解釋。
(2)縮小解釋：指在法律條文的字面含義顯然比立法原意廣時(shí)，作出比字面含義窄的解釋。如將刑法第111條的“情報(bào)”解釋為“關(guān)系國(guó)家安全和利益、尚未公開(kāi)或依照有關(guān)規(guī)定不應(yīng)公開(kāi)的事項(xiàng)�！�(詞典的含義是“關(guān)于某種情況的消息或報(bào)告”)。
(3)當(dāng)然解釋：是指法律條文雖未明示某一事項(xiàng)，但依據(jù)形式邏輯、規(guī)范目的及事物屬性的當(dāng)然道理，將某一事項(xiàng)解釋為包括在法律條文規(guī)定的范圍內(nèi)。例如，根據(jù)刑法第225條的規(guī)定，未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)合格香煙成立非法經(jīng)營(yíng)罪，那么經(jīng)營(yíng)偽劣香煙當(dāng)然也構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，就屬當(dāng)然解釋。
(4)體系解釋：是指將被解釋的法律條文放在置于法律體系中，聯(lián)系此法條與其他法條的相互關(guān)系來(lái)解釋刑法條文的含義。
(5)同類解釋：是指當(dāng)刑法列舉了相關(guān)事項(xiàng)的同時(shí)又設(shè)置了概括性規(guī)定時(shí)，對(duì)于附隨于確定性詞語(yǔ)之后的概括性詞語(yǔ)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)確定性詞語(yǔ)所涉及的同類事項(xiàng)確定其含義及范圍。即運(yùn)用列舉和概括兩種方法來(lái)共同表述概念的，概括的方法所表述的概念的外延應(yīng)與列舉方法所表述的概念的外延處在同一個(gè)層級(jí)上。之所以既用列舉又用概括的方法來(lái)表述，就是要使概括的表述方法與列舉的表述方法具有可比性，即用列舉來(lái)為概括提供參照。
刑法的概念
刑法是以國(guó)家名義規(guī)定何種行為是犯罪和應(yīng)給犯罪人以何種刑罰處罰，以有效對(duì)付犯罪和積極預(yù)防犯罪的法律。
我國(guó)在1979年制定了刑法典。刑法制定的根據(jù)是憲法的精神和司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。1979年刑法的特點(diǎn)是罪名較少、刑罰較為輕緩。1981年以后，隨著社會(huì)轉(zhuǎn)型的加快，犯罪現(xiàn)象日趨猖獗，為適應(yīng)懲罰犯罪的需要，國(guó)家逐步制定單行刑法。截止到1997年3月，我國(guó)先后又通過(guò)了二十余個(gè)單行刑法，并在一百余部行政法規(guī)中規(guī)定有罪刑條款。這些刑法規(guī)范的頒布，對(duì)于穩(wěn)定社會(huì)秩序、懲罰犯罪，是極其必要的。但是，單行刑法、附屬刑法規(guī)范過(guò)多，過(guò)于分散，難免有相互矛盾之處，既使得司法適用上難度很大，也可能使法制的統(tǒng)一性受到影響。所以，我國(guó)在1997年對(duì)舊刑法進(jìn)行了修訂。刑法修訂的基本思路是：制定有特色、統(tǒng)一和完備的刑法典;保持刑法的連續(xù)性和穩(wěn)定性，可改可不改的，盡量不改;盡量使新刑法明確與具體。
修訂后的刑法共有452條，在犯罪與刑罰的立法規(guī)定上都有重大改動(dòng)。但是，最為引人注目的變化主要表現(xiàn)在：一方面，適應(yīng)依法治國(guó)、建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的需要，規(guī)定了罪刑法定、罪刑相適應(yīng)、刑法面前人人平等的刑法基本原則，廢除了1979年刑法中的類推制度，并在罪一刑關(guān)系設(shè)置的多個(gè)方面體現(xiàn)了保障****的思想;另一方面，在刑法分則中，大量增設(shè)新罪名，嚴(yán)密法網(wǎng)。刑法分則共分十章，對(duì)四百余個(gè)罪名作了規(guī)定，為準(zhǔn)確認(rèn)定犯罪提供了標(biāo)準(zhǔn)。
自1997年修訂刑法之后，迄今為止，全國(guó)人大常委會(huì)又先后制定了八個(gè)《刑法修正案》和一個(gè)單行刑法(1998年12月29日《關(guān)于懲治騙購(gòu)?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》)
罪刑法定原則
【相關(guān)法條】 第三條 法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑;法律沒(méi)有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。
【知識(shí)要點(diǎn)】
(一)思想基礎(chǔ)
1.基本含義：法無(wú)明文規(guī)定不為罪，法無(wú)明文規(guī)定不處罰。
2.沿革淵源：三權(quán)分立、自然法思想、心理強(qiáng)制說(shuō)。
3.現(xiàn)代基礎(chǔ)：民主主義與尊重****主義(預(yù)測(cè)可能性)。
(1)民主主義：諸如犯罪與刑罰這些關(guān)系到國(guó)民基本和重大事項(xiàng)的內(nèi)容，必須由國(guó)民或者國(guó)民選舉的代表以立法方式加以決定，即要求體現(xiàn)國(guó)民的意志。
(2)尊重****主義：為了不限制國(guó)民的行為法律教育網(wǎng)與創(chuàng)造欲望，事先規(guī)定犯罪與刑罰的內(nèi)容，可以促使國(guó)民預(yù)測(cè)自己行為的法律效果，從而維護(hù)****。
(二)罪刑法定原則的基本內(nèi)容
1.成文的罪刑法定：排斥習(xí)慣法等。
即法律主義的立場(chǎng)：刑法淵源只能是最高立法機(jī)關(guān)依法制定的刑事成文實(shí)體法律規(guī)范，這是民主主義的當(dāng)然要求(國(guó)民意志的體現(xiàn))。其他法律性文件不能創(chuàng)設(shè)刑法罰則，例如行政法規(guī)與規(guī)章、習(xí)慣法、判例都不能成為刑法的淵源，但可能成為理解構(gòu)成要件要素的材料;國(guó)際條約與國(guó)際公約等也不能才成為刑法的淵源，因?yàn)樵谛淌骂I(lǐng)域，實(shí)體法上判決的依據(jù)只能是本國(guó)的刑事實(shí)體法律規(guī)范。
注意：刑法的這一特征有別于民事法律。民事法律的淵源表現(xiàn)多樣，不僅包括法律，還包括學(xué)理、判例或者習(xí)慣，外國(guó)的民事法律或者國(guó)際條約或者公約都可能成為民事案件判決的依據(jù)。
2.事前的罪刑法定：溯及既往的禁止。
但允許有利于行為人的溯及既往，溯及力問(wèn)題中從舊兼從輕原則表達(dá)了這一思想。
注意：下列做法違反禁止事后法的原則：
(1)對(duì)行為時(shí)并未禁止的行為科處刑罰;
(2)對(duì)行為時(shí)雖有法律禁止但并未以刑罰禁止(未規(guī)定法定刑)的行為科處刑罰;
(3)事后減少犯罪構(gòu)成要件而增加犯罪可能性;
(4)事后提高法定刑;
(5)改變刑事證據(jù)規(guī)則，事后允許以較少或較簡(jiǎn)單的證據(jù)作為定罪根據(jù)。
3.嚴(yán)格的罪刑法定：合理解釋刑法，禁止類推解釋。
類推解釋是指對(duì)于法律沒(méi)有明文規(guī)定的行為，適用類似規(guī)定定罪處罰。這是一種司法恣意的做法，不被允許。但刑法理論允許有利于行為人的類推解釋，例如刑法第67條第2款規(guī)定“被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論”，其中“被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人……”可以解釋為包括被行政拘留的行為人。
4.確定的罪刑法定：刑罰法規(guī)的適當(dāng)。
(1)明確性：刑法的規(guī)定必須清楚、明了，不得有歧義，不得含糊不清。
刑法的明確性具有相對(duì)性，即借助刑事立法與刑法理論的合力共同實(shí)現(xiàn)，即二者結(jié)合在一起，使法律規(guī)定明確的，刑法條文就具有明確性;只有當(dāng)法律規(guī)定和理論都不能將刑法條文意義闡釋清楚，刑法條文才可能欠缺明確性。
明確性的實(shí)現(xiàn)與刑法條文字?jǐn)?shù)的多少無(wú)關(guān)，與分則條文中罪狀的規(guī)定模式無(wú)關(guān)，與司法解釋確定的罪名是否準(zhǔn)確或者科學(xué)也無(wú)關(guān)。
注意：不要因?yàn)槟撤N學(xué)說(shuō)不當(dāng)?shù)乩斫饬诵谭ㄒ?guī)定，就認(rèn)為刑法欠缺明確性。即不能混淆法律和對(duì)法律的理解。
(2)禁止處罰不當(dāng)罰的行為。
(3)禁止不確定刑。
【經(jīng)典考題1】關(guān)于罪刑法定原則，下列哪一選項(xiàng)是正確的?
A.罪刑法定原則的思想基礎(chǔ)之一是民主主義，而習(xí)慣最能反映民意，所以，將習(xí)慣作為刑法的淵源并不違反罪刑法定原則
B.罪刑法定原則中的“法”不僅包括國(guó)家立法機(jī)關(guān)制定的法，而且包括國(guó)家最高行政機(jī)關(guān)制定的法
C.罪刑法定原則禁止不利于行為人的溯及既往，但允許有利于行為人的溯及既往
D.刑法分則的部分條文對(duì)犯罪的狀況不作具體描述，只是表述該罪的罪名。這種立法體例違反罪刑法定原則
解析：本題主要考核對(duì)罪刑法定原則的理解。
1.罪刑法定原則的思想基礎(chǔ)與基本內(nèi)容之間的關(guān)系。民主主義是罪刑法定原則的思想基礎(chǔ)，這意味著法律要反映國(guó)民意志，但刑法的淵源只能是國(guó)民意志以立法方式并按照法定程序表現(xiàn)出來(lái)，即只能是最高立法機(jī)關(guān)立法活動(dòng)的產(chǎn)物。習(xí)慣盡管也在一定程度反映國(guó)民意志，但本身并不確定，按照成文的罪刑法定的要求，不能作為刑法的淵源。所以A選項(xiàng)錯(cuò)誤。
2.罪刑法定原則中的“法”，按照民主主義和尊重****主義的要求，只能是最高立法機(jī)關(guān)制定的法律，這是國(guó)民意志的特定體現(xiàn)。而行政法規(guī)等只是行政機(jī)關(guān)指定的規(guī)范性法律文件，不能作為刑法的淵源。所以B選項(xiàng)錯(cuò)誤。
3.禁止溯及既往原則是為了保障****，防止刑法適用于公布、施行前的行為，從而侵犯公民權(quán)利，侵犯國(guó)民的預(yù)測(cè)可能性。所以，這種禁止僅限于不利于行為人的情形，如果事后法有利于行為人，則要適用新法。所以 C 選項(xiàng)正確。
4.分則條文對(duì)罪狀的規(guī)定模式多樣，不同犯罪行為有不同的描述方式，而描述方式本身跟明確性與否并無(wú)直接關(guān)系。罪狀可以區(qū)分為簡(jiǎn)單罪狀、敘明罪狀、空白罪狀和引證罪狀，這些罪狀模式都是允許的描述方式，所以不能僅僅根據(jù)罪狀模式就得出法條不具有明確性的結(jié)論，從而被認(rèn)為是違反罪刑法定原則。所以D選項(xiàng)錯(cuò)誤。
本題正確答案為C.
【活學(xué)活用1】關(guān)于罪刑法定原則及其內(nèi)容，下列哪一選項(xiàng)是正確的?
A.罪刑法定原則禁止類推解釋與擴(kuò)大解釋，但不禁止有利于被告人的類推解釋
B.罪刑法定原則禁止司法機(jī)關(guān)進(jìn)行類推解釋，但不禁止立法機(jī)關(guān)進(jìn)行類推解釋
C.罪刑法定原則禁止適用不利于行為人的事后法，但不禁止適用有利于行為人的事后法
D.罪刑法定原則要求刑法規(guī)范的明確性，但不排斥規(guī)范的構(gòu)成要件要素
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