- 相關(guān)推薦
2017年司法考試《刑法》備考知識(shí)點(diǎn)
刑法有廣義與狹義刑法之分。廣義刑法是一切刑事法律規(guī)范的總稱，狹義刑法僅指刑法典，即《中華人民共和國(guó)刑法》。接下來(lái)小編為大家編輯整理了2017年司法考試《刑法》備考知識(shí)點(diǎn)，想了解更多相關(guān)內(nèi)容請(qǐng)關(guān)注應(yīng)屆畢業(yè)生考試網(wǎng)!
罪刑相適應(yīng)原則
【相關(guān)法條】
第五條 刑罰的輕重，應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。
【知識(shí)要點(diǎn)】
1.基本內(nèi)容：刑罰與罪質(zhì)、犯罪情節(jié)、犯罪人的人身危險(xiǎn)性相適應(yīng)。
2.表現(xiàn)特點(diǎn)：
(1)制刑，重視罪質(zhì)，兼顧犯罪情節(jié)與犯罪人的人身危險(xiǎn)性。
(2)量刑，重在犯罪情節(jié)，兼及人身危險(xiǎn)性,罪質(zhì)只在極個(gè)別情況下，才對(duì)宣告刑的選定起絕對(duì)決定作用。
(3)行刑，重在犯罪人的人身危險(xiǎn)程度的消長(zhǎng)變化，兼及罪質(zhì)和犯罪情節(jié)。
【活學(xué)活用】(2005年試卷二第51題)下列關(guān)于罪刑相適應(yīng)原則的說(shuō)法哪些是正確的?
A.罪刑相適應(yīng)原則要求刑法不溯及既往
B.罪刑相適應(yīng)原則要求刑事立法制定合理的刑罰體系
C.罪刑相適應(yīng)原則要求刑罰與犯罪性質(zhì)、犯罪情節(jié)和罪犯的人身危險(xiǎn)性相適應(yīng)
D.罪刑相適應(yīng)原則要求在行刑中合理地運(yùn)用減刑、假釋等制度
答案：BCD
解析：罪刑相適應(yīng)原則要求刑罰的設(shè)定首先必須輕重有序、適當(dāng)。各個(gè)法條之間對(duì)犯罪量刑要統(tǒng)一平衡，不能罪重的量刑比罪輕的輕，也不能罪輕的量刑比罪重的重。罪刑相一致原則要求刑罰與罪質(zhì)相適應(yīng)。不同的罪質(zhì)標(biāo)志著各該行為侵害、威脅法益不同。這種不同正是表明各種犯罪具有不同的危害程度、從而決定刑事責(zé)任大小的根本所在。罪刑相一致原則要求刑罰與犯罪情節(jié)相適應(yīng)，在罪質(zhì)相同的犯罪中，犯罪情節(jié)不一致，其社會(huì)危害性就不同，量刑當(dāng)然必須注意刑罰與犯罪情節(jié)相適應(yīng)。刑罰的輕重還要與犯罪人的人身危險(xiǎn)性相適應(yīng)。人身危險(xiǎn)性體現(xiàn)著行為人對(duì)社會(huì)的潛在危險(xiǎn)程度，現(xiàn)代刑罰追求遏制犯罪、預(yù)防犯罪的目標(biāo)，把人身危險(xiǎn)性作為決定刑罰輕重的標(biāo)準(zhǔn)之一，符合刑罰目的的要求。罪刑相一致原則在行刑中體現(xiàn)為重視人身危險(xiǎn)性的消長(zhǎng)變化，具體的制度運(yùn)作就是合理的運(yùn)用減刑、假釋等規(guī)定。A選項(xiàng)中的“刑法不溯及既往”是罪刑法定原則的派生原則。
【活學(xué)活用】(2005年試卷二第2題)我國(guó)刑法規(guī)定了( )法定原則，( )法定原則的經(jīng)典表述是，“法無(wú)明文規(guī)定不為罪”、“法無(wú)明文規(guī)定不處罰”;刑法同時(shí)規(guī)定了()相適應(yīng)原則，即刑罰的輕重，應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯()和承擔(dān)的()相適應(yīng);死刑只適用于()極其嚴(yán)重的犯罪分子。在這段話的空格中：
A.2處填寫(xiě)“罪刑”，4處填寫(xiě)“罪行” B.3處填寫(xiě)“罪刑”，3處填寫(xiě)“罪行”
C.4處填寫(xiě)“罪刑”，2處填寫(xiě)“罪行” D.3處填寫(xiě)“罪刑”，2處填寫(xiě)“罪行”
答案：D
解析：將此題作為填空題來(lái)做，不要提前看答案。依次填充的詞語(yǔ)是：罪刑、罪刑、罪刑、罪行、刑事責(zé)任、罪行。
屬地管轄權(quán)
刑法第6條規(guī)定：“凡在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法�！�
1.領(lǐng)域的范圍：
對(duì)領(lǐng)域的理解，大家要注意，不僅包括領(lǐng)陸，還包括領(lǐng)空和領(lǐng)水。
此外，還要注意以下幾點(diǎn)：
其一，中國(guó)船舶和航空器即使航行(飛行)在別的國(guó)家或公海、公空上，中國(guó)也有權(quán)管轄。注意不包括火車(chē)、汽車(chē)。
其二，中國(guó)駐外使領(lǐng)館內(nèi)犯罪的，中國(guó)通常有權(quán)管轄。
其三，犯罪的行為或者結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，中國(guó)就有權(quán)管轄。
其四，就未遂犯而言，犯罪地包括行為地、希望結(jié)果發(fā)生地與可能結(jié)果發(fā)生地。
其五，共同犯罪只要有一部分發(fā)生在中國(guó)境內(nèi)，中國(guó)就有權(quán)管轄。
2.法律有特別規(guī)定的情形：
(1)享有外交特權(quán)的外國(guó)人(注意哪些人)的刑事責(zé)任，通過(guò)外交途徑(通常是宣布為不受歡迎的人，由派出國(guó)召回)解決;
(2)港澳地區(qū)犯罪適用港澳地區(qū)的法律;
(3)民族自治地方可以對(duì)刑法作適當(dāng)變通;
(4)特別法有規(guī)定的依特別法的規(guī)定。
屬人管轄權(quán)
屬人管轄權(quán)是指中國(guó)人在國(guó)外犯罪如何適用中國(guó)刑法。
1.國(guó)家工作人員和軍人：全部適用中國(guó)刑法;
2.普通公民：原則上適用中國(guó)刑法，但最高刑為3年以下的，可以不追究。
第二章 保護(hù)管轄權(quán)
外國(guó)人在國(guó)外犯罪如何適用中國(guó)刑法。
中國(guó)行使保護(hù)管轄權(quán)的條件：
1.侵犯中國(guó)國(guó)家或公民的利益;
2.罪行嚴(yán)重，最低刑為3年以上;
3.雙重犯罪原則：多數(shù)犯罪，中國(guó)和外國(guó)都認(rèn)為構(gòu)成犯罪，但有少數(shù)犯罪，中國(guó)認(rèn)為構(gòu)成犯罪，但外國(guó)和其他地區(qū)可能認(rèn)為不構(gòu)成犯罪，如賭博罪和開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪、重婚罪(有些伊斯蘭國(guó)家一夫多妻是合法的)。
第二章 普遍管轄權(quán)
也就是對(duì)一些國(guó)際條約規(guī)定的國(guó)際犯罪，如何適用中國(guó)刑法。
刑法第9條規(guī)定：“對(duì)于中華人民共和國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國(guó)在所承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi)行使刑事管轄權(quán)的，適用本法�！�
行使普遍管轄權(quán)的條件：
1.必須是國(guó)際性犯罪。
2.我國(guó)締結(jié)或參加了公約。
3.我國(guó)刑法將這種行為也規(guī)定為犯罪。
定罪量刑適用中國(guó)刑法。
4.罪犯出現(xiàn)在我國(guó)境內(nèi)。
第二章 對(duì)外國(guó)刑事判決的承認(rèn)問(wèn)題
不難發(fā)現(xiàn)，如果各國(guó)都同時(shí)采取上述管轄原則，必然產(chǎn)生刑事管轄的沖突：幾個(gè)國(guó)家對(duì)同一犯罪都具有管轄權(quán)。于是產(chǎn)生了如下問(wèn)題：本國(guó)具有刑事管轄權(quán)的行為，受到外國(guó)確定的有罪判決或無(wú)罪判決時(shí)，本國(guó)是否承認(rèn)這一判決?
我國(guó)刑法第10條采取了消極承認(rèn)的做法，即外國(guó)確定的刑事判決不制約本國(guó)刑罰權(quán)的實(shí)現(xiàn)。具體而言，不管外國(guó)確定的是有罪判決還是無(wú)罪判決，對(duì)同一行為本國(guó)可行使審判權(quán)，但對(duì)外國(guó)判決及刑罰執(zhí)行的事實(shí)給予考慮。換言之，凡在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外犯罪，依照我國(guó)刑法的規(guī)定應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，雖然經(jīng)過(guò)外國(guó)審判，仍然可以依照我國(guó)刑法進(jìn)行追究，但是在外國(guó)已經(jīng)受過(guò)刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰。
第四章 犯罪構(gòu)成要件概述
重點(diǎn)掌握犯罪構(gòu)成要件要素的分類(lèi)
一、根據(jù)是否需要進(jìn)行價(jià)值判斷，可以分為：
記述的構(gòu)成要件要素：不需要進(jìn)行價(jià)值判斷的要素。
規(guī)范的構(gòu)成要件要素：需要進(jìn)行價(jià)值判斷的要素。
二、根據(jù)法律條文是否作出明確規(guī)定，可以分為：
成文的構(gòu)成要件要素：法律明確規(guī)定構(gòu)成某一犯罪必須具備的要素。
不成文的構(gòu)成要件要素：法律雖未明確規(guī)定，但理論上認(rèn)為構(gòu)成某一犯罪必須具備的要素。
【例題·多選題】關(guān)于構(gòu)成要件要素的分類(lèi)，下列哪些選項(xiàng)是正確的?( )(08-2-51)
A.販賣(mài)淫穢物品牟利罪中的“販賣(mài)”是記述的構(gòu)成要件要素，“淫穢物品”是規(guī)范的構(gòu)成要件要素
B.販賣(mài)毒x罪中的“販賣(mài)”是記述的構(gòu)成要件要素，“毒x”是規(guī)范的構(gòu)成要件要素
C.強(qiáng)制猥褻婦女罪中的“婦女”是記述的構(gòu)成要件要素，“猥褻”是規(guī)范的構(gòu)成要件要素
D.搶劫罪的客觀構(gòu)成要件要素是成文的構(gòu)成要件要素，“非法占有目的”是不成文的構(gòu)成要件要素
【答案】ACD
【解析】本題考核構(gòu)成要件要素的分類(lèi)。
按照刑法理論的通說(shuō)，在解釋構(gòu)成要件要素和認(rèn)定是否存在符合構(gòu)成要件要素的事實(shí)時(shí)，如果只需要法官的認(rèn)識(shí)活動(dòng)即可確定，這種構(gòu)成要件要素便是記述的構(gòu)成要件要素;如果需要法官的規(guī)范的、評(píng)價(jià)的價(jià)值判斷才能認(rèn)定，這種構(gòu)成要素就是規(guī)范的構(gòu)成要件要素。對(duì)于“販賣(mài)”、“毒x”、“婦女”等的理解，只需要一般的認(rèn)識(shí)活動(dòng)與基本的對(duì)比判斷即可，所以是記述的構(gòu)成要件要素;但是對(duì)于“淫穢物品”、“猥褻”等，則需要司法者的規(guī)范的、評(píng)價(jià)的行為才能認(rèn)定，因此是規(guī)范的構(gòu)成要件要素。法律|敎育網(wǎng)編輯整理由此，A和C的說(shuō)法正確，B的說(shuō)法錯(cuò)誤。成文的構(gòu)成要件要素是指刑法明文規(guī)定的構(gòu)成要件要素，絕大多數(shù)構(gòu)成要件要素都是成文的構(gòu)成要件要素。不成文的構(gòu)成要件要素是指刑法條文表面上沒(méi)有明文規(guī)定，但根據(jù)刑法條文之間的相互關(guān)系、刑法條文對(duì)相關(guān)要素的描述所確定的，成立犯罪所必須具備的要素。刑法條文關(guān)于搶劫罪的犯罪構(gòu)成并沒(méi)有明文規(guī)定“非法占有的目的”，所以D的說(shuō)法正確，當(dāng)選。本題正確答案是ACD.
【司法考試《刑法》備考知識(shí)點(diǎn)】相關(guān)文章：
2017年司法考試《刑法》預(yù)習(xí)知識(shí)點(diǎn)10-15
2016年司法考試《刑法》復(fù)習(xí)知識(shí)點(diǎn)08-20
司法考試《刑法》賄賂罪知識(shí)點(diǎn)07-31
2017年司法考試《刑法》高頻知識(shí)點(diǎn)10-04