2017司法考試《法理學(xué)》高頻考點

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　　法的基本特征

　　一、法的定義：法是由國家制定或認(rèn)可并依靠國家強(qiáng)制力保證實施的，反映由特定社會物質(zhì)生活條件所決定的統(tǒng)治階級意志，以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容，以確認(rèn)、保護(hù)和發(fā)展對統(tǒng)治階級有利的社會關(guān)系和社會秩序為目的的行為規(guī)范體系。

　　二、法是調(diào)整人的行為的社會規(guī)范，法屬于社會規(guī)范的范疇。法的規(guī)范性體現(xiàn)在：

　　1、法在形式上具有規(guī)范性、一般性、概括性;

　　2、對人們?nèi)绾涡袨樘岢隽嗣鞔_的指向;

　　3、法調(diào)整的是一般的行為和社會關(guān)系，并且在生效期內(nèi)是反復(fù)適用的。

　　4、法調(diào)整人的外部行為，不調(diào)整人的內(nèi)心思想，但可以通過調(diào)整人的外部行為來影響人的思想觀念。

　　三、法是法由國家制定或認(rèn)可的國家的社會規(guī)范1、國家創(chuàng)立法的方式有兩種：

　　1)制定：國家機(jī)關(guān)通過立法活動制定新法。

　　2)認(rèn)可：國家機(jī)關(guān)賦予某些既存的社會規(guī)范以法律效力，或賦予先前的判決所確認(rèn)的規(guī)范以法律效力。

　　2、法由國家制定或認(rèn)可，因此具有高度統(tǒng)一性和普遍適用性1)高度統(tǒng)一性：首先指各法律之間的根本原則一致;其次指除特殊情況外，一國只能有一個總的法律體系，且體系內(nèi)部各規(guī)范不能相互矛盾。

　　2)普遍適用性：法作為一個整體在本國主權(quán)領(lǐng)域內(nèi)具有普遍約束力，所有國家機(jī)關(guān)、社會組織和個人都必須守法;法的統(tǒng)一依賴于國家的統(tǒng)一和政治上的安定團(tuán)結(jié)。

　　四、法是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的社會規(guī)范1、法是通過規(guī)定人們的權(quán)利義務(wù)，以權(quán)利義務(wù)為機(jī)制，影響人們的行為動機(jī)，指引人們的行為，調(diào)整社會關(guān)系的。

　　2、權(quán)利意味著人們可以作為或不作為，以及要求他人作為或不作為。法律通過規(guī)定權(quán)利，使人們獲得一定利益和自由。

　　3、義務(wù)意味著人們必須作為或不作為，分為作為義務(wù)和不作為義務(wù)，前者指必須為一定行為，后者指不得為一定行為。

　　4、正是由于法是通過規(guī)定人們的權(quán)利和義務(wù)來調(diào)整人們的行為的，因此人們在法律上的地位體現(xiàn)為一系列的權(quán)利和義務(wù)。

　　五、法是由國家保證實施的社會規(guī)范1、法律是一種特殊的社會規(guī)范，即具有規(guī)范性、國家意志性、國家強(qiáng)制性、普遍性和程序性的社會規(guī)范或行為規(guī)范。

　　2、是否具有國家強(qiáng)制性，是衡量一項規(guī)則是否是法的決定性標(biāo)準(zhǔn)。法的強(qiáng)制性體現(xiàn)：

　　1) 法對違法行為的否定和制裁; 2)法對合法行為的肯定和保護(hù);

　　3) 國家機(jī)關(guān)依法行使權(quán)力; 4)公民可依法請求國家保護(hù)其合法權(quán)利。

　　法的作用

　　一、法的作用釋義：法對人的行為和社會關(guān)系所產(chǎn)生的影響。

　　作用的實質(zhì)：

　　(1)法的作用是統(tǒng)治階級(在階級對立社會中)或人民(在社會主義社會中)的意志影響社會生活的體現(xiàn)

　　(2)法律的作用是國家權(quán)力運行和國家意志實現(xiàn)的具體表現(xiàn)。

　　(3)法律的作用是社會經(jīng)濟(jì)狀況的具體表現(xiàn)(法律的作用是經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)即生產(chǎn)關(guān)系自身力量的體現(xiàn))

　　二、分類：

　　1、預(yù)期作用與實際作用。

　　2、積極作用與消極作用。

　　3、直接作用與間接作用。

　　4、一般作用與具體作用。

　　5、整體作用與局部作用。

　　6：規(guī)范作用與社會作用(人們行為和社會關(guān)系的形式與內(nèi)容的區(qū)別)規(guī)范作用和社會作用：手段與目的的關(guān)系，即法通過其規(guī)范作用而實現(xiàn)其社會作用。

　　三、法的社會作用

　　1、對物質(zhì)文明：財產(chǎn)法律制度 知識產(chǎn)權(quán)法律制度

　　2、對精神文明：道德 社會價值觀

　　3、對政治文明：保障**** 約束公權(quán) 公民的基本權(quán)利

　　4、對生態(tài)文明：環(huán)境與資源保護(hù)法

　　四、法的局限性

　　1、法具有保守性、僵化性和限制性，并不能有效地干預(yù)和解決所有社會問題……

　　2、法只是許多社會調(diào)整方法的一種，法的作用充分發(fā)揮需要依賴于一系列社會條件，它的運作成本巨大。

　　3、運作成本 ： 1)良好的政治法律體制，專業(yè)的立法機(jī)關(guān)、守法的行政、獨立的司法。：2)良好的法律體系依賴立法者的認(rèn)識能力。3)高素質(zhì)的法律職業(yè)群體。4)良好的法律文化氛圍。民主觀念、權(quán)利義務(wù)觀念等。5)充足的物質(zhì)基礎(chǔ)。

　　法的淵源

　　法的淵源可以指法的實質(zhì)淵源、效力淵源、材料淵源、形式淵源、歷史淵源

　　一、法的淵源釋義

　　法的淵源：又稱“法源”，由資源、進(jìn)路和動因三個基本要素構(gòu)成的綜合事物。

　　1、資源性要素——來源——最基本要素

　　2、進(jìn)路性要素——途徑——途徑性要素

　　3、動因性要素——動力和原因——根本性要素

　　二、世界法的類別：

　　1、成文法：

　　1)規(guī)范性法律文件

　　2)非規(guī)范性法律文件

　　3)國際法

　　2、不成文法：

　　1)習(xí)慣法

　　2)判例法

　　3)慣例

　　三、當(dāng)代中國主要法的淵源：以憲法為核心、以制定法為主要表現(xiàn)形式;包括正式淵源和非正式淵源。

　　1、正式淵源：

　　1)憲法

　　2)法律

　　3)行政法規(guī)

　　4)地方性法規(guī)

　　5)自治法規(guī)

　　6)經(jīng)濟(jì)特區(qū)的經(jīng)濟(jì)法規(guī)

　　7)國際條約與協(xié)定

　　8)特別行政區(qū)法律法規(guī) (除香港特別行政區(qū)以外，判例在原則上不屬于我國的法律淵源)

　　2、非正式淵源：

　　1)習(xí)慣

　　2)政策

　　3)判例

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