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司法考試-民法
民法
1、因第三人的過錯導(dǎo)致飼養(yǎng)的動物致人損害由第三人和動物飼養(yǎng)人承擔不真正連帶責任?
鐘秀勇：第三人的過錯是指第三人是最終的過錯承擔者。因為①第三人過錯，②動物飼養(yǎng)人飼養(yǎng)動物客觀上就給社會一種危險，這樣一種危險一直存在的持續(xù)存在的。受害者要求動物飼養(yǎng)人承擔他是不能拒絕的，承擔之后他可以向第三人追償。不真正連帶責任追償權(quán)是單向的。
2、懸賞廣告是否可以撤銷?
鐘秀勇：可以。類似要約和要約邀請的撤銷還可以撤回。但它是以廣告的方式一發(fā)出就生效了，向不特定的人發(fā)出不需要到達。向不特定的人表達只要一發(fā)出就生效，因此懸賞廣告一般不要求撤回，一般是撤銷，一定要相對人完成指令之前撤銷。相反，相對人完成指令，合同就成立了，就不能撤銷，撤銷是要承擔責任，法律沒有規(guī)定根據(jù)民法理論，除非證明相對人已經(jīng)不能完成懸賞廣告指定的內(nèi)容，否則要承擔損害賠償責任。
3、同命同價嗎?
鐘秀勇：《侵權(quán)責任法》規(guī)定在同一個侵權(quán)責任中如果造成不同的人死亡可以適用同一賠償標準，并沒有說同命一定要同價。因為一個人死了他本身的民事主體就已經(jīng)消滅了，他不可能主張損害賠償，事實上損害賠償只是對近親屬的精神痛苦撫慰費和將來能掙的收入這樣一種賠償，因此弄死一個人賠償數(shù)額真的不同價，把人弄死賠的不是命，賠的是收入損失，財產(chǎn)損失和精神的痛苦。當然在同一事故中造成戶口不同的人死亡，比如農(nóng)民和城鎮(zhèn)戶口賠償金額不一樣這是不公平的。
4、如果一個整體房屋出租對部分空間承租人對整個房屋是不是有優(yōu)先購買權(quán)?
鐘秀勇：不可以，因為他只承租了部分房屋。
5、勞務(wù)派遣人員工作中受到傷害,如何賠?
鐘秀勇：《侵權(quán)責任法》第34條規(guī)定了這點，勞務(wù)派遣人員在工作中受到傷害適用工傷保險，如果派遣單位沒有給派遣者購買工傷保險也不受影響，實際用工單位不承擔有過錯除外。
6、典權(quán)人在與承租人、共有人三者優(yōu)先購買權(quán)，現(xiàn)新法頒布后權(quán)利順序分別，是否仍是否大于典權(quán)人大于承租人?
鐘秀勇：毫無疑問首先是共有人，其次是典權(quán)人，然后是承租人，實際上典權(quán)人在實際中很少，司考中也很少考。
7、出租車在夜間被殺害是否算工傷?
鐘秀勇：首先看出租司機和所在單位的關(guān)系，如是勞動合同，毫無疑問是工傷，不管是夜間就是在上下班出事故都算工傷。如不是勞動關(guān)系，是跟出租公司是掛靠關(guān)系，只是提供勞務(wù)關(guān)系，那就不是工傷，因為工傷要求是雇傭關(guān)系。
8、不定期租賃合同,可否轉(zhuǎn)租?約定不可轉(zhuǎn)租,但承租人轉(zhuǎn)租后,出租人不明確反對的,轉(zhuǎn)租是否有效?
鐘秀勇：毫無疑問可以轉(zhuǎn)租，轉(zhuǎn)租合同超過原租賃合同期限超過部分是無效的，如原租賃合同是不定期租賃合同轉(zhuǎn)租就不可能出現(xiàn)，所以不定期租賃合同可以轉(zhuǎn)租。第二問，如果沒有經(jīng)過出租人同意出租人知道后六個月可以撤銷，否則視為同意。
9、機動車無過錯，賠償不超過百分之十，是否包括百分之十?
鐘秀勇：《民法通則》第154條規(guī)定不包括百分之十，不包括本數(shù)。
10、 體育課上，因上課需要，造成學(xué)生傷害，應(yīng)由誰賠償?
鐘秀勇：關(guān)鍵看是如何造成的傷害，如果是學(xué)校的過錯就是學(xué)校賠。如果是學(xué)生打架，由學(xué)生的監(jiān)護人承擔，學(xué)校承擔與其過錯相應(yīng)的責任，學(xué)校的責任和打人的監(jiān)護人責任是按份責任。
11、昆明分校: 租賃期滿是否自然終止，還是出租人要提示租期已滿?
鐘秀勇：合同法有一句名言“期限代人催告”。合同期限屆滿承租人就負有返還房屋的義務(wù)，否則就構(gòu)成履約遲延承擔違約責任。
12、若甲買車時并不知道車為拼裝車下班途中由于剎車失靈發(fā)生了事故，該怎么樣規(guī)則?若甲買的是報廢車，某天甲的好友乙(乙不知情)駕車出游途中發(fā)生事故的如何歸責?
鐘秀勇：若假設(shè)一，由出賣拼裝車的賣主賠償。若假設(shè)二，由甲和出賣報廢的賣主承擔連帶責任。
13、過錯推定責任和過錯責任太容易混淆該如何區(qū)分?
鐘秀勇：過錯責任是以行為人主觀上是否有過錯作為衡量依據(jù)。行為人主觀上有過錯，就應(yīng)承擔責任，行為人主觀上無過錯，即使其行為造成了他人的人身損害也不應(yīng)承擔賠償責任。
和過錯推定主要區(qū)別是，
過錯責任，需要受害人證明行為人有過錯，行為人才承擔侵權(quán)責任。
過錯推定，從損害事實本身推定行為人有過錯，并據(jù)此確定行為人侵權(quán)責任。不是由受害人舉證證明，需要行為人證明自己無過錯，才能免責。
注意:
我國一般侵權(quán)行為責任即采過錯責任的歸責原則.
過錯推定責任不能任意運用，只有在法律明確規(guī)定的情況下才可適用。過錯責任原則一般實行“誰主張、誰舉證”的原則，但在過錯推定責任的情況下，對過錯的認定則實行舉證責任倒置原則。受害人只需要證明加害人實施了加害行為，造成了損害后果，加害行為與損害后果存在因果關(guān)系，無須對加害人的主觀過錯情況進行證明，就可推定加害人主觀上有過錯，應(yīng)承擔相應(yīng)的責任。加害人要想免除其責任，則需要證明自己主觀上無過錯。
我國《民法通則》規(guī)定，高空墜物致人損害，侵權(quán)責任采用“過錯推定責任”原則，即如果被告不能證明自己沒有過錯，法律上就推定其有過錯，并確認其承擔民事責任。
實際案例:
●2000年，重慶市民郝躍步行到重慶學(xué)田灣正街65號、67號樓下時，被一只煙灰缸砸傷腦袋。
兩年后他到渝中區(qū)法院遞交訴狀，狀告這兩幢樓所有共22家住戶。
最終，渝中區(qū)法院判決：兩幢樓所有住戶不分樓層高低，每戶賠償郝躍8100元，總計17萬余元。
●2006年，一名四年級學(xué)生經(jīng)過深圳南山區(qū)一處高層建筑物前面時，被從樓上墜落的玻璃砸死。
法院認為，事故發(fā)生的一個多小時前，該區(qū)域附近已出一次高空墜物事件，物管未及時履行職責，應(yīng)擔責30%。
14、對于《侵權(quán)責任法》37條第二款是否有錯?該條款并未講述管理人或組織者未盡到安全保障義務(wù)的，承擔相應(yīng)的補充責任。若為不真正連帶責任，則可完全向第三人追償。但聽楊立新教授對該條款解釋明確了追償權(quán)。
鐘秀勇：《侵權(quán)責任法》37條第二款：因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔侵權(quán)責任;管理人或者組織者未盡到安全保障義務(wù)的，承擔相應(yīng)的補充責任。
指的是第三人侵權(quán)造成損害，由第三人承擔侵權(quán)責任，如果管理人或者組織者未盡到安全保障義務(wù)，需承擔相應(yīng)的補充責任。
15、還是不理解不真正連帶責任的規(guī)則原則?(既然管理人或組織者未盡到安全保障義務(wù)，即有過錯，有過錯就應(yīng)當對受害人承擔責任，為何可以全額向第三人追償呢?)
鐘秀勇： 管理人只是沒有盡到安全保障義務(wù)，并沒有侵害他人民事權(quán)益，而是第三人行為侵權(quán)造成損害。
<<侵權(quán)責任法>>第六條行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。
16、①定金法則與繼續(xù)履行合同是否能同時并用?(就是說在讓對方繼續(xù)履行合同的同時由于對方違約，那么能否要求繼續(xù)履行?在主張定金法則：即不喪失定金或另一方雙倍返還定金?)②如果不能同時并用，那么是不是就意味這當對方違約時，若想主張定金法則，就必須以解除合同為前提，否則要想要求繼續(xù)履行，是能主張違約責任，而不能主張定金法則?
鐘秀勇：不能并用，定金是在合同訂立或在履行之前支付的一定數(shù)額的金錢作為擔保的擔保方式。
也就是說，如一方違約，只需要沒收定金或雙倍返還定金就可以，無需另追究違約責任。
注意：民法總的原則是：填平原則。
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