2017年會計考試《中級經(jīng)濟法》必備考點
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【考點五】附條件和附期限的法律行為
1.附生效條件的法律行為
在所附條件成就之前,法律行為已經(jīng)“成立”;條件成就之后,法律行為開始“生效”。
【解釋】當事人為了自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就時,視為條件已經(jīng)成就;當事人不正當?shù)卮俪蓷l件成就的,視為條件不成就。
2.附生效期限的法律行為
法律行為雖然已經(jīng)“成立”,但是在所附期限到來之前不發(fā)生效力,待期限屆至時,才發(fā)生法律效力。
【解釋】所附的條件可能成就也可能不成就(如孫某結(jié)婚之日),所附的期限可以是未來一個確定的日期(如2018年8月8日),也可以是一個不確定的日期(如孫某死亡之日),但無論是不是一個確定的期限,必然會到來。
【考點六】代理的基本概念
1.代理的概念
代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi),以被代理人的名義與第三人實施法律行為,由此產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承擔的法律制度。
2.代理的特征
(1)代理人必須以“被代理人”的名義實施民事法律行為;
(2)代理人在代理權(quán)限內(nèi)“獨立”向“第三人”進行意思表示;
(3)代理行為的法律效果直接歸屬于“被代理人”。
【解釋1】行紀、寄售不屬于代理,因為行紀合同中的行紀人必須以“自己”的名義與第三人訂立合同。
【解釋2】由于“傳遞信息、居間行為”不能獨立地進行意思表示,不屬于代理。
【解釋3】由于“代人保管物品”不涉及第三人,不屬于代理。
【解釋4】某些具有人身性質(zhì)的民事法律行為(例如立遺囑、婚姻登記、收養(yǎng)子女)或者雙方當事人約定必須由本人親自實施的民事法律行為,不得代理。
3.委托代理
授權(quán)委托書授權(quán)不明的,被代理人應當對第三人承擔民事責任,代理人負連帶責任。
4.代理權(quán)的濫用
(1)自己代理(代理他人與自己進行民事活動)
(2)雙方代理(代理雙方當事人進行同一民事行為)
(3)代理人與第三人惡意串通,損害被代理人的利益
【解釋】代理人與第三人惡意串通,損害被代理人的利益的,代理人應當承擔民事責任,第三人和代理人負連帶責任。
5.委托代理終止的法定情形
(1)代理期間屆滿或者代理事務完成;
(2)被代理人取消委托或者代理人辭去委托;
(3)代理人死亡;
(4)代理人喪失民事行為能力;
(5)作為被代理人或者代理人的法人終止。
6.法定代理或者指定代理終止的法定情形
(1)被代理人取得或者恢復民事行為能力;
(2)被代理人或者代理人死亡;
(3)代理人喪失民事行為能力;
(4)指定代理的人民法院或者指定單位取消指定;
(5)由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關(guān)系消滅。
【代理人喪失民事行為能力】無論是委托代理,還是法定代理、指定代理,代理人喪失民事行為能力的,代理終止。
【法定代理或者指定代理】無論是被代理人死亡還是代理人死亡,代理均終止。
【委托代理】(1)法人:無論是作為被代理人的法人終止還是作為代理人的法人終止,代理均終止;(2)自然人:代理人死亡,代理終止;被代理人死亡時,代理并不終止。
【考點七】無權(quán)代理
1.無權(quán)代理的情形
(1)沒有代理權(quán);
(2)超越代理權(quán);
(3)代理權(quán)終止后進行的代理。
2.狹義的無權(quán)代理(第五章內(nèi)容)
(1)合同的效力
在無權(quán)代理情況下簽訂的合同,屬于效力待定的合同(而非無效合同)。
(2)本人(被代理人)的追認權(quán)
沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為,只有經(jīng)過被代理人的追認,被代理人才承擔民事責任。
(3)相對人
①相對人的催告權(quán)
相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的,視為“拒絕追認”。
【解釋】無論相對人是否善意,均可行使催告權(quán)。
、谙鄬θ说某蜂N權(quán)
善意相對人在被代理人行使追認權(quán)之前,有權(quán)撤銷其對無權(quán)代理人已經(jīng)作出的意思表示。
【解釋】撤銷權(quán)的行使有兩個條件:(1)只有“善意相對人”才可以行使撤銷權(quán);(2)撤銷權(quán)的行使必須是被代理人行使追認權(quán)之前,如果被代理人已經(jīng)行使了追認權(quán),則代理行為確定有效,此時善意相對人不能行使撤銷權(quán)。
3.表見代理
根據(jù)《合同法》的規(guī)定,行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同,善意相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的,該代理行為有效。
【解釋1】合同的效力:(1)狹義的無權(quán)代理:效力待定的合同;(2)表見代理:合同有效。
【解釋2】相對人有理由相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的情形包括但不限于:(1)被代理人對第三人表示已將代理權(quán)授予無權(quán)代理人,而實際并未授權(quán);(2)無權(quán)代理人持有被代理人的介紹信或者蓋有印章的空白合同書,使得第三人相信其有代理權(quán);(3)代理關(guān)系終止后被代理人未采取必要的措施而使第三人仍然相信行為人有代理權(quán),并與之進行法律行為。
【考點八】仲裁的基本原則及適用范圍
1.自愿原則
(1)當事人采用仲裁方式解決糾紛,必須首先由雙方自愿達成仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議,一方申請仲裁的,仲裁組織不予受理。
(2)當事人可以自愿選擇仲裁機構(gòu)及仲裁員。
(3)當事人可以自行和解,達成和解協(xié)議后,可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出仲裁裁決書,也可以撤回仲裁請求。
(4)當事人自愿調(diào)解的,仲裁庭應予調(diào)解。
2.一裁終局原則
仲裁裁決作出后,當事人就同一糾紛,不能再申請仲裁或者向人民法院起訴。但是,仲裁裁決被人民法院依法裁定“撤銷或者不予執(zhí)行”的(原仲裁協(xié)議失效),當事人可以重新達成仲裁協(xié)議申請仲裁,也可以向人民法院起訴。
《仲裁法》的適用范圍
1.屬于《仲裁法》調(diào)整的爭議
(1)合同糾紛;
(2)其他財產(chǎn)糾紛。
2.不屬于《仲裁法》調(diào)整的爭議
(1)與人身有關(guān)的婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛;
(2)行政爭議;
(3)勞動爭議;
(4)農(nóng)業(yè)承包合同糾紛。
【解釋1】繼承糾紛由專門的《繼承法》調(diào)整。
【解釋2】經(jīng)濟仲裁解決的是“平等主體”之間的合同糾紛和其他財產(chǎn)性糾紛;對于“不平等主體”之間的行政爭議,當事人可以申請行政復議或者提起行政訴訟,不能提請仲裁。
【解釋3】勞動爭議可以申請勞動仲裁,但勞動仲裁適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》。
【解釋4】農(nóng)業(yè)承包合同糾紛適用《農(nóng)村土地承包經(jīng)營糾紛調(diào)解仲裁法》。
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