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資質(zhì)低掛靠資質(zhì)高承接業(yè)務(wù)的稅收法律風(fēng)險及對策
資質(zhì)共享是經(jīng)常出現(xiàn)在建筑行業(yè)中的，還會出現(xiàn)資質(zhì)低掛靠資質(zhì)高承接業(yè)務(wù)的現(xiàn)象如何處理資質(zhì)掛靠?這個問題說實話困擾了不少的建筑企業(yè)，那么建筑企業(yè)資質(zhì)低掛靠資質(zhì)高承接業(yè)務(wù)規(guī)避稅收法律風(fēng)險有哪些實操要點呢?今天小編就帶大家了解下，資質(zhì)低掛靠資質(zhì)高承接業(yè)務(wù)的稅收法律風(fēng)險及對策.
資質(zhì)低掛靠資質(zhì)高承接業(yè)務(wù)的稅收法律風(fēng)險及對策
一、建筑企業(yè)資質(zhì)低掛靠資質(zhì)高承接業(yè)務(wù)存在的稅收法律風(fēng)險
母公司中標(biāo)子公司施工的資質(zhì)共享項目，在營改增后的稅收風(fēng)險風(fēng)險主要體現(xiàn)如下：
1、母公司中標(biāo)的建筑項目全部轉(zhuǎn)包給子公司施工，從而出現(xiàn)違法分包行為。
轉(zhuǎn)包則指承包人在承包工程后，又將其承包的工程建設(shè)任務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人，轉(zhuǎn)讓人退出承包關(guān)系，受讓人成為承包合同的另一方當(dāng)事人的行為。根據(jù)《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程分包管理辦法》(建設(shè)部第124號令)第12條、13條和《中華人民共和國建筑法》第24條、28條、29條的規(guī)定，禁止將承包的工程進行轉(zhuǎn)包。不履行合同約定，將其承包的全部工程發(fā)包給他人，或者將其承包的全部工程肢解后以分包的名義分別發(fā)包給他人的，屬于轉(zhuǎn)包行為。分包工程發(fā)包人將工程分包后，未在施工現(xiàn)場設(shè)立項目管理機構(gòu)和派駐相應(yīng)人員，并未對該工程的施工活動進行組織管理的，視同轉(zhuǎn)包行為�；诖艘�(guī)定，常見的轉(zhuǎn)包行為有兩種形式：一種是承包單位將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給別人;另一種是承包單位將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人即變相的轉(zhuǎn)包。但不論何種形式，都是法律所不允許的，一旦查出，必須承擔(dān)一定的法律責(zé)任。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(法釋[2004]14號)第4條的規(guī)定,承包人違法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第134條的規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。
2、母公司將其中標(biāo)建設(shè)項目中的主體工程分包給子公司進行施工，或者母公司與子公司簽訂分包合同中的分包額超過整個中標(biāo)合同額的50%，從而出現(xiàn)違法分包行為。
分包是指從事工程總承包的單位將所承包的建設(shè)工程的一部分依法發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的承包單位的行為，該總承包人并不退出承包關(guān)系，其與第三人就第三人完成的'工作成果向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)《中華人民共和國建筑法》(中華人民共和國主席令第46號)第29、《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程分包管理辦法》(建設(shè)部第124號令)第14條、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》(國務(wù)院第279號令)第78條的規(guī)定。違法分包，是指：
(1)總承包單位將建設(shè)工程分包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的;
(2)建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的;
(3)施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的;
(4)分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。
發(fā)生違法分包行為將面臨一定的法律風(fēng)險，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(法釋[2004]14號)第4條的規(guī)定,承包人違法分包建設(shè)工程的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第134條的規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。
3、母公司將工程轉(zhuǎn)包給子公司不可以在工程所在地差額預(yù)繳增值稅。
國家稅務(wù)總局公告2016年第17號第四條第(一)項規(guī)定：“一般納稅人跨縣(市、區(qū))提供建筑服務(wù)，適用一般計稅方法計稅的，以取得的全部價款和價外費用扣除支付的分包款后的余額，按照2%的預(yù)征率計算應(yīng)預(yù)繳稅款。”基于該稅收政策規(guī)定，總分包企業(yè)要差額計征預(yù)交增值稅的前提條件是，總包方必須跨縣(市、區(qū))提供建筑服務(wù)。因此，母公司中標(biāo)的建筑項目，母公司不提供建筑服務(wù)，而是將建筑工程全部轉(zhuǎn)包給子公司施工，則母公司在計征增值稅和工程所在地預(yù)繳增值稅時，其銷售額不能扣除分包額，必須全額繳納增值稅。
二、建筑企業(yè)資質(zhì)低掛靠資質(zhì)高承接業(yè)務(wù)規(guī)避稅收法律風(fēng)險的合同簽訂技巧
通過以上營改增資質(zhì)共享項目的財稅法律風(fēng)險分析，可知營改增后，如果存在與發(fā)包方簽訂總承包合同的母公司(以下簡稱為：被聯(lián)營方)中標(biāo)，子公司(以下簡稱為：聯(lián)營方)施工的資質(zhì)共享項目，應(yīng)采取合同聯(lián)營策略，具體操作技巧如下：
1、規(guī)避稅收風(fēng)險的合同簽訂技巧如下：
首先，聯(lián)營方以被聯(lián)營方的名義承接業(yè)務(wù)，以被聯(lián)營方的名義與發(fā)包方簽訂建筑總承包合同。
其次，被聯(lián)營方與聯(lián)營方簽訂分包合同，分包額占整個工程承包額的比例應(yīng)低于50%�！吨腥A人民共和國建筑法》第29條規(guī)定：“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位;但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。”基于此規(guī)定，建筑企業(yè)總承包方不可以將其承包工程的主體工程分包出去，總承包單位(被聯(lián)營方)給分包方(聯(lián)營方)簽訂的分包合同，分包額低于總承包額的50%。
最后，被聯(lián)營方將總包扣除分包額的工程中含有的材料費、人工費用、機械租賃費分別與聯(lián)營方投資設(shè)立的100%持股的材料公司、勞務(wù)公司和機械租賃公司分別簽訂合同。剩下的部分剛好是被聯(lián)營方從聯(lián)營方提取的管理費用，以上合同必須使用被聯(lián)營方統(tǒng)一版本的合同，所有的合同必須接受被聯(lián)營方法律部或合同管理部的審核后，才能簽訂。
2、規(guī)避稅收風(fēng)險的實踐操要點：
第一，聯(lián)營方應(yīng)投資設(shè)立100%全資的勞務(wù)公司、材料公司和機械租賃公司。
根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》(中華人民共和國主席令63號)第26條的規(guī)定，符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益是免企業(yè)所得稅收入。另外根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》(中華人民共和國國務(wù)院令第512號)第八十三條的規(guī)定，合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，是指居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益�；诖艘�(guī)定，聯(lián)營方從關(guān)聯(lián)企業(yè)分回來的利潤是免企業(yè)所得稅的。
第二，聯(lián)營方以被聯(lián)營方的名義，在項目所在地成立項目部，被聯(lián)營并以被聯(lián)營方的名義設(shè)立聯(lián)營方和被聯(lián)營方共同監(jiān)管的臨時結(jié)算戶。聯(lián)營項目的所有收支都通過該共同監(jiān)管的臨時賬戶結(jié)算，實行收支兩條線管理。
第三，聯(lián)營方和被聯(lián)營方按照稅法規(guī)定，在項目所在地的國稅局，預(yù)交2%的增值稅，被聯(lián)營方開具增值稅發(fā)票給業(yè)主或發(fā)包方，被聯(lián)營方與聯(lián)營方簽訂的分包額部分，聯(lián)營方給被聯(lián)營方開11%的增值稅專用發(fā)票，被聯(lián)營方享受抵扣11%的增值稅進項稅。
第四，被聯(lián)營方與聯(lián)營方投資設(shè)立的100%持股或控股的材料公司、勞務(wù)公司和租賃公司分別簽訂合同后，在四流(或三流)一致的情況下，材料公司、勞務(wù)公司和租賃公司分別給被聯(lián)營方開具17%、3%和17%的增值稅專用發(fā)票，被聯(lián)營方享受抵扣增值稅進項稅。聯(lián)營方從被聯(lián)營方賺去取的利潤通過關(guān)聯(lián)公司與被聯(lián)營方發(fā)生交易行為，在滿足三流(或四流)一致的情況下，從被聯(lián)營方賬上拿出來。
第五，項目部的財務(wù)人員，必須一身兩任，一任代表聯(lián)營方做分包業(yè)務(wù)一塊的會計核算，一任是代表被聯(lián)營方做總包業(yè)務(wù)的會計核算。工程決算后，將代表被聯(lián)營方進行的會計核算賬務(wù)資料全部移交給被聯(lián)營方保管。
第六，在項目所在地必須以被聯(lián)營方的名義設(shè)立項目管理機構(gòu)，在施工現(xiàn)場所設(shè)項目管理機構(gòu)的項目負責(zé)人、技術(shù)負責(zé)人、項目核算負責(zé)人、質(zhì)量管理人員、安全管理人員必須是被聯(lián)營方本單位的人員，否則認(rèn)定為掛靠行為。
三、案例分析：建筑企業(yè)資質(zhì)低掛靠資質(zhì)高承接業(yè)務(wù)的案例分析
1、案情介紹
假設(shè)被聯(lián)營方(資質(zhì)高的建筑企業(yè)或母公司)向聯(lián)營方(母公司的子公司)收取2%管理費用，聯(lián)營方聯(lián)系好一項業(yè)務(wù)，以被聯(lián)營方的名義與發(fā)包方(或業(yè)主)簽訂一份2億元(含增值稅)的建筑總承包合同。請分析聯(lián)營方怎樣操作才能從被聯(lián)營方拿出其賺取的利潤?
2、具體合同簽訂操作如下
由于在建筑成本中，一般來講，材料費和設(shè)備費用在合同建筑成本中占60%-70%，人工費用占合同建筑成本中20%-30%，機械費用占合同建筑成本中的10%以下，其他的就是雜費。因此，本案例中依據(jù)以上比例結(jié)構(gòu)進行合同拆分如下。
(1)被聯(lián)營方與聯(lián)營方簽訂0.8億(含增值稅)的專業(yè)分包合同。
(2)被聯(lián)營方與聯(lián)營方的關(guān)聯(lián)企業(yè)材料公司(該材料公司是聯(lián)營方的全資子公司)簽訂0.7億(含增值稅)的采購合同。
(3)被聯(lián)營方與聯(lián)營方的關(guān)聯(lián)企業(yè)勞務(wù)公司(該勞務(wù)公司是聯(lián)營方的全資子公司)簽訂0.3億(含增值稅)的勞務(wù)分包合同。
(4)被聯(lián)營方與聯(lián)營方的關(guān)聯(lián)企業(yè)租賃公司(該租賃公司是聯(lián)營方的全資子公司)簽訂0.1億(含增值稅)的租賃合同。
(5)被聯(lián)營方賬上體現(xiàn)管理費用：0.06億(含增值稅)。
(6)通過以上步驟操作，被聯(lián)營方賬上剛好剩下0.04億元(2億元×2%)。
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