2017監(jiān)理工程師《合同管理》必備知識(shí)點(diǎn)
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第一章 建設(shè)工程合同管理法律基礎(chǔ)
1.合同示范文本的效力
■合同示范文本不屬于法律法規(guī)，是推薦使用
2.合同法律關(guān)系的構(gòu)成(三主體三客體兩內(nèi)容)
3.與法人有關(guān)的兩個(gè)易混概念
4.法人的四條件
■依法成立-不能自然產(chǎn)生，必須依法設(shè)立
■有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)-物質(zhì)基礎(chǔ)
■有自己的名稱，組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所
■能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任
依法成立、有錢(qián)、有名、能獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任
5.法人的分類(lèi)
6.法人資格的獲得
7.其他組織
■概念
·不具備法人資格，但是可以作為合同的主體
■類(lèi)型
·法人的分支機(jī)構(gòu)
·不具備法人資格的聯(lián)營(yíng)體
·合伙企業(yè)
·個(gè)人獨(dú)資企業(yè)
【注意】
·子公司具有獨(dú)立法人資格，分公司不具備
8.法人資格與簽訂合同
不具備法人資格的如法人的分支機(jī)構(gòu)是可以簽訂合同的，只不過(guò)合同的責(zé)任必須由法人來(lái)承擔(dān)。
9.法律關(guān)系的客體(三客體)
■物
·貨幣作為一般等價(jià)物也是物(如借款合同)
■行為
·行為多表現(xiàn)為完成一定的工作 ·如設(shè)計(jì)工作、監(jiān)理工作等
■智力成果(主要三類(lèi))
·知識(shí)產(chǎn)權(quán) ·技術(shù)秘密
·在特定情況下是公知技術(shù)
10.合同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅(兩類(lèi))
11.代理的特征
■代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施代理
■代理人以被代理人名義實(shí)施代理
■代理人在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)獨(dú)立地表現(xiàn)意志
■被代理人對(duì)代理行為承擔(dān)民事責(zé)任 被代理人對(duì)代理人的代理行為承擔(dān)責(zé)任，既包括對(duì)代理人在執(zhí)行代理任務(wù)的合法行為承擔(dān)責(zé)任，也包括對(duì)代理人不當(dāng)代理行為承擔(dān)民事責(zé)任。
12.代理的種類(lèi)(三大類(lèi))
■委托代理
■法定代理
■指定代理
13.委托代理
■內(nèi)涵
·基于委托授權(quán)形成的代理關(guān)系
■來(lái)源
·委托合同關(guān)系
·合伙合同關(guān)系
·工作隸屬關(guān)系
14.委托代理的特點(diǎn)
■僅被代理人一方授權(quán)即可產(chǎn)生效力，無(wú)需對(duì)方同意
■被代理人有權(quán)隨時(shí)撤銷(xiāo)其授權(quán)，代理人也有權(quán)隨時(shí)辭去所受委托
■但代理人辭去委托時(shí)，不能給被代理人和第三人造成損失，否則應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任
15.工程中的主要委托代理形式
■項(xiàng)目經(jīng)理是施工企業(yè)的代理人
■總監(jiān)理工程師是監(jiān)理單位的代理人
■工程招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)是發(fā)包人的代理人
16.越權(quán)代理的法律后果
■代理人應(yīng)在授權(quán)范圍內(nèi)行使代理權(quán)
■超出授權(quán)范圍的行為應(yīng)由行為人自己承擔(dān)
【原則】誰(shuí)有錯(cuò)誤就由誰(shuí)承擔(dān)責(zé)任
17.授權(quán)范圍不明確的法律責(zé)任 應(yīng)由被代理人向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任
但實(shí)際操作中，由于被代理人承擔(dān)民事責(zé)任的能力遠(yuǎn)高于代理人，因此這種情況下大多數(shù)由被代理人承擔(dān)(以監(jiān)理合同為案例)
【原則】誰(shuí)有錯(cuò)誤就由誰(shuí)承擔(dān)責(zé)任，如雙方都有錯(cuò)誤，則承擔(dān)連帶責(zé)任
18.法定代理
■概念
·法律直接規(guī)定產(chǎn)生的代理關(guān)系 ·適用于無(wú)行為能力和限制行為能力人
■案例
·根據(jù)法律規(guī)定，未成年人的代理人是其父母
·無(wú)需未成年人給其父母下委托書(shū)
19.指定代理
■概念
·根據(jù)法院或有關(guān)單位指定而產(chǎn)生的代理
■案例
·如一個(gè)未成年人無(wú)任何親人，法院可指定其父親的單位作為代理人
20.無(wú)權(quán)代理
■無(wú)權(quán)代理的種類(lèi)
·無(wú)權(quán)代理
·越權(quán)代理
·代理終止后繼續(xù)代理
■無(wú)權(quán)代理的處理
·被代理人“追認(rèn)”，即為有權(quán)代理
·被代理人拒絕，即為無(wú)權(quán)代理
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