司法考試經(jīng)濟(jì)法重要考點(diǎn)大全
重點(diǎn)考點(diǎn)一:服務(wù)期違約金算法
服務(wù)期條款是《勞動合同法》重要的一個考點(diǎn),其中重點(diǎn)考察服務(wù)期的算法,許多同學(xué)對服務(wù)期違約金規(guī)定掌握不準(zhǔn)確,我們在此作詳細(xì)闡述,希望大家一次掌握。
關(guān)鍵點(diǎn)1:什么情況下可以約定服務(wù)期違約金?服務(wù)期違約金僅在用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費(fèi)用的情況下才可以約定。這里的“專項培訓(xùn)”并不包括針對全體職工的一般性培訓(xùn),必須是付費(fèi)的專項培訓(xùn)(如出國進(jìn)修等)。
關(guān)鍵點(diǎn)2:最高可約定多少違約金?違約金的額約定不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。比如單位提供了10萬元的培訓(xùn)費(fèi),違約金的約定最高不得超過10萬元。
關(guān)鍵點(diǎn)3:培訓(xùn)費(fèi)在違約金中該如何分?jǐn)?用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。比如10萬培訓(xùn)費(fèi)用,約定服務(wù)期為5年,則每年分?jǐn)偱嘤?xùn)費(fèi)用2萬,若勞動者已經(jīng)服務(wù)三年,則還剩二年未完成,剩余二年所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用為2*2=4萬。則此時違約金不得超過4萬元。
重點(diǎn)考點(diǎn)二:競業(yè)限制條款
《勞動合同法》僅規(guī)定兩種情況下勞動者應(yīng)支付違約金,一種是服務(wù)期條款,勞動者違反后需要支付違約金;第二種即是競業(yè)限制條款,勞動者違反后應(yīng)當(dāng)支付違約金,不過競業(yè)限制條款考察的重點(diǎn)為對用人單位的限制。
關(guān)鍵點(diǎn)1: 競業(yè)限制條款的涵義?競業(yè)限制條款是指對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者,在解除或終止勞動合同后,不得到與本單位生產(chǎn)或經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位,或自己開展相關(guān)活動。
關(guān)鍵點(diǎn)2:競業(yè)限制條款適用的對象?競業(yè)限制條款主要適用于單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員(簡稱“高管、高技”),并非適用于所有勞動者。
關(guān)鍵點(diǎn)3:競業(yè)限制條款的時間限制與經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?競業(yè)限制條款的最長期限為二年,超過二年的部分無效。兩年競業(yè)限制期內(nèi)用人單位必須按月支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,否則勞動者不再負(fù)競業(yè)限制義務(wù)。
關(guān)鍵點(diǎn)4:勞動者違約如何處理?勞動者違反競業(yè)限制約定的,應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。
重點(diǎn)考點(diǎn)三:試用期條款
試用期是司法考試一個?紗栴},主要注意以下幾點(diǎn)。
關(guān)鍵點(diǎn)1:試用期期限最長是多少?試用期期限根據(jù)勞動合同時間確定。
第一,試用期為零,即不得約定。以一定工作任務(wù)為期限的合同和不滿3個月的,不得約定試用期;
第二,試用期最多1個月。合同期限三個月以上不滿一年,最多約定一個月;
第三,試用期最多2個月。合同期限一年以上不滿三年,最多約定二個月;
第四,試用期最多6個月。合同期限三年以上及無固定期限勞動合同,最多約定六個月。
除不得約定試用期情況之外,另外三個期限可以簡記為126郵箱,“126.com”。
關(guān)鍵點(diǎn)2:勞動者轉(zhuǎn)崗能夠約定試用期?同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。無論勞動者轉(zhuǎn)崗還是勞動者離職后再回原單位,均不得再約定試用期。
關(guān)鍵點(diǎn)3:試用期是否包含在勞動合同期限內(nèi)?試用期必須包含在勞動合同期限內(nèi),不得另外計算。如果勞動合同僅約定試用期沒有約定合同期限的,試用期即為勞動合同期限。
關(guān)鍵點(diǎn)4:試用期內(nèi)是否能少發(fā)工資?試用期內(nèi)的工資不得低于本單位相同崗最低工資或者不得低于約定工資的80%,二者以較高者計算。
重點(diǎn)考點(diǎn)四:社會保險的繳費(fèi)問題
社會保險被簡稱為“五險”,主要是指養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、失業(yè)保險、工傷保險和生育保險。其中,“五險”中僅工傷保險和生育保險不需要職工個人繳費(fèi);其余(養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè))均由單位和個人共同繳費(fèi)。
小知識點(diǎn),但是易混。需要大家特別記憶!
重點(diǎn)考點(diǎn)五:土地確權(quán)糾紛與土地侵權(quán)糾紛
土地確權(quán)糾紛是指在土地所有權(quán)和土地使用權(quán)不確定的狀態(tài)下,當(dāng)事人之間的糾紛;土地侵權(quán)糾紛是指在土地權(quán)屬確定的前提下,侵權(quán)人對土地所有權(quán)或土地使用權(quán)產(chǎn)生的侵害糾紛。兩者的糾紛解決方式存在迥然差異,在司法考試備考中應(yīng)格外注意。
一、土地確權(quán)糾紛
(一)土地確權(quán)的行政處理
單位之間的爭議(比如兩個村莊),由縣級以上政府處理;
一方為個人或兩方均為個人的確權(quán)糾紛,由鄉(xiāng)級政府或縣級以上政府。
(二)行政處理與訴訟的關(guān)系
土地確權(quán)為行政處理前置,必須經(jīng)過行政處理才能向法院提起訴訟,以作出處理決定的政府為被告提起行政訴訟。省級以上政府確權(quán)的復(fù)議決定為最終裁決,不存在行政訴訟問題。
二、土地侵權(quán)糾紛
土地侵權(quán)糾紛為土地所有權(quán)或使用權(quán)確定下的民事糾紛,屬于一般的侵權(quán)糾紛。當(dāng)事人可以選擇行政調(diào)解,也可以直接提起民事訴訟。不存在行政前置問題。
重點(diǎn)考點(diǎn)六:臨時建設(shè)的管理
城鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)臨時用地的管理大家往往比較陌生,但復(fù)習(xí)司法考試不可不知!
第一,在城、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)進(jìn)行臨時建設(shè)的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)城市、縣城鄉(xiāng)規(guī)劃部門批準(zhǔn)。
第二,未經(jīng)批準(zhǔn)、未按批準(zhǔn)內(nèi)容建設(shè)或者超期未拆除的,均由所在地縣級以上規(guī)劃部門責(zé)令限期拆除,可并處造價工程一倍以下的罰款。
總之,在規(guī)劃區(qū)內(nèi)的臨時建設(shè)均由縣級以上城鄉(xiāng)規(guī)劃部門管理。
重點(diǎn)考點(diǎn)七:農(nóng)村宅基地問題
農(nóng)村宅基地是集體土地使用權(quán)的重要問題,出題考查的重點(diǎn)包括以下幾個方面:
一、宅基地使用權(quán)的主體。宅基地使用權(quán)的主體主要是農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的內(nèi)部成員,非內(nèi)部成員不得申請宅基地使用權(quán)。這是小產(chǎn)權(quán)房不合法的主要原因。
二、宅基地使用權(quán)的分配。經(jīng)鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府審核,由縣級政府審批。
三、宅基地使用權(quán)的期限。宅基地使用權(quán)的適用沒有期限限制,即可以永久使用。
四、宅基地使用規(guī)則。農(nóng)村村民一戶只能擁有一處宅基地,即一戶一宅。
五、宅基地轉(zhuǎn)讓后果。出租、出賣宅基地后不得再申請。
重點(diǎn)考點(diǎn)八:土地的出讓使用和劃撥使用
土地的出讓使用和劃撥使用是建設(shè)用地使用權(quán)獲得的兩條基本途徑,性質(zhì)不同,各自內(nèi)容規(guī)定也不相同。請大家比較把握。
一、土地的出讓
1.土地出讓需要支付對價。有償,以土地出讓金的形式。
2.有使用期限。分別如下:(1)居住用地70年;(2)工業(yè)用地50年;(3)科教文衛(wèi)50年;(4)商業(yè)、娛樂40年。
3.出讓性質(zhì)。性質(zhì)為合同行為;發(fā)生爭議為民事訴訟。
二、土地的劃撥
1.國家無償劃撥。土地出讓國家不收取土地費(fèi)用,為免費(fèi)劃撥;當(dāng)事人僅需支付補(bǔ)償費(fèi)、安置費(fèi)等拆遷費(fèi)用,國家不獲取收益。
2.無使用期限。國家劃撥土地?zé)o使用期限限制。
3.劃撥對象。劃撥對象為:(1)國家機(jī)關(guān)和軍事用地;(2)城市基礎(chǔ)社會建設(shè)和公益用地;(3)國家重點(diǎn)扶持的能源、交通、水利等項目(如三峽大壩);
4.性質(zhì)。性質(zhì)為行政行為;產(chǎn)生糾紛屬于行政訴訟。
重點(diǎn)考點(diǎn)九:不動產(chǎn)登記的對象和機(jī)構(gòu)
2015年司法考試大綱將《不動產(chǎn)登記條例》列為考試內(nèi)容,為新增考點(diǎn),大家復(fù)習(xí)過程中必須注意。
一、不動產(chǎn)登記對象
不動產(chǎn)登記對象為土地、海域以及房屋、林木等定著物。提示:不動產(chǎn)登記不僅僅指登記房地產(chǎn),房屋僅是其中一項內(nèi)容。
同時,國家實行不動產(chǎn)統(tǒng)一登記制度,以上所有的不動產(chǎn)必須在同一個登記體系下進(jìn)行登記和公示。
二、不動產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)
(一)全國不動產(chǎn)登記
國務(wù)院國土資源主管部門負(fù)責(zé)指導(dǎo)、監(jiān)督全國不動產(chǎn)登記工作,即國家層面由國土資源部負(fù)責(zé)。
(二)地方不動產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)
地方不動產(chǎn)登記由縣級以上政府確定一個部門為不動產(chǎn)登記機(jī)構(gòu),并接受上級不動產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)的指導(dǎo)、監(jiān)督。即地方確定哪個部門作為不動產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)由地方政府選擇,但必須接受上級主管部門監(jiān)督。
不動產(chǎn)登記一般由縣級登記機(jī)構(gòu)登記。直轄市、設(shè)區(qū)的市政府可以確定由本級機(jī)構(gòu)統(tǒng)一辦理所屬各區(qū)的不動產(chǎn)登記。即原則上由縣級登記,直轄市和設(shè)區(qū)的市決定由本級登記也可以。
重點(diǎn)考點(diǎn)十一:不動產(chǎn)登記的信息共享與保護(hù)
不動產(chǎn)登記制度的最后一個重點(diǎn)即不動產(chǎn)登記的信息如何處理,主要包括以下三個方面:
第一,信息平臺的建立。國務(wù)院國土資源部牽頭建立統(tǒng)一的不動產(chǎn)登記信息管理基礎(chǔ)平臺,各級機(jī)構(gòu)的信息統(tǒng)一接入,確保國家、省、市、縣四級登記信實時共享。
第二,信息共享。A:信息來源共享。不動產(chǎn)登記信息與住房城鄉(xiāng)建設(shè)、農(nóng)業(yè)、林業(yè)、海洋等部門審批信息、交易信息等應(yīng)當(dāng)實時共享。[釋義]房屋、土地、林地、海域的使用權(quán)即來源于以上幾個部門的審批,以上部門應(yīng)當(dāng)及時與登記部門共享。B:使用共享。國土資源、公安、民政、財政、稅務(wù)等部門應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)不動產(chǎn)登記信息的互通共享,同時有義務(wù)保密。[釋義]國土資源部在取得信息后應(yīng)當(dāng)與其他部門共享,其他部門同時負(fù)有保密義務(wù)。
第三,信息查詢。不動產(chǎn)登記信息只有權(quán)利人、利害關(guān)系人和國家機(jī)關(guān)能夠查詢,并非所有群體都可以查詢。A:權(quán)利人、利害關(guān)系人有權(quán)依法查詢、復(fù)制不動產(chǎn)登記資料;B:有關(guān)國家機(jī)關(guān)可以依法查詢、復(fù)制與調(diào)查處理事項有關(guān)的不動產(chǎn)登記資料。
重點(diǎn)考點(diǎn)十二:消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法中的懲罰性賠償
消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法中的懲罰性賠償是消費(fèi)者保護(hù)法歷來考察的重點(diǎn),今年仍不可忽視。懲罰性賠償以產(chǎn)品欺詐、產(chǎn)品缺陷為前提,分為商品本身和人身損害兩個方面。
一、商品本身的懲罰性賠償
經(jīng)營者提供的商品或服務(wù)有欺詐行為的,應(yīng)當(dāng)增加賠償其損失,增加的賠償金額為購商品的價款或服務(wù)費(fèi)用的3倍;增加賠償?shù)慕痤~不足500元的,為500元!咎崾尽勘緱l針對商品、服務(wù)本身。
二、人身損害的懲罰性賠償
經(jīng)營者明知商品或服務(wù)存在缺陷,造成消費(fèi)者或其他受害人死亡或者健康嚴(yán)重?fù)p害的,受害人有權(quán)要求經(jīng)營者賠償損失,并有權(quán)要求所受損失2倍以下的懲罰性賠償!咎崾尽勘緱l針對商品或服務(wù)造成人身損害,注意并不包括其他財產(chǎn)損害,比如電熱毯起火沒有傷到人,只燒毀其他物品,此時僅賠償物品價值,不適用懲罰性賠償。同時,人身損害和商品本身的懲罰性賠償可以一并適用。
重點(diǎn)考點(diǎn)十三:中國人民銀行和銀監(jiān)會的職責(zé)
《銀行業(yè)監(jiān)管法》2014年沒有出題考察,2015年重點(diǎn)注意出題可能性。該部分關(guān)注中國人民銀行和銀監(jiān)會職責(zé)的劃分。
一、中國人民銀行的職責(zé)主要為:
(1)批準(zhǔn)辦理結(jié)匯、售匯;
(2)批準(zhǔn)在銀行間債券市場發(fā)行、買賣金融債券;
(3)規(guī)定同業(yè)拆借;
(4)規(guī)定利率、交存存款準(zhǔn)備金;
(5)提供虛假的或隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告、報表和統(tǒng)計報表的。
二、銀監(jiān)會職責(zé)主要監(jiān)管:
(1)未經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的;
(2)出租、出借經(jīng)營許可證的;
(3)未經(jīng)批準(zhǔn)買賣、代理買賣外匯的;
(4)向關(guān)系人發(fā)放信用貸款或發(fā)放擔(dān)保貸款條件優(yōu)于其他借款人的;
(5)未遵守資本充足率、存貸比例、資產(chǎn)流動比例等規(guī)定的;
(6)未經(jīng)批準(zhǔn)在名稱中使用“銀行”字樣的;
(7)未經(jīng)批準(zhǔn)購買商業(yè)銀行股份總額5%以上的;
(8)將單位的資金以個人名義開立賬戶存儲的;
(9)提供虛假的或隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告、報表和統(tǒng)計報表的;
注意兩點(diǎn):第一,提供虛假的或隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告、報表和統(tǒng)計報表的,實際上是假賬行為;對假賬行為,中國人民銀行和銀監(jiān)會都有權(quán)監(jiān)管。
第二,中國人民銀行只監(jiān)管“銀行間債券市場”發(fā)行、買賣金融債券的行為,并不是監(jiān)管所有發(fā)行、買賣金融債券的行為,比如證券公司金融債券即不屬于中國人民銀行監(jiān)管的范圍。
重點(diǎn)考點(diǎn)十四:銀監(jiān)會強(qiáng)制整改權(quán)
商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)按照審慎規(guī)則經(jīng)營,違反規(guī)定的,銀監(jiān)會或省一級派出機(jī)構(gòu)責(zé)令限期改正;逾期未改正或嚴(yán)重違法的,由銀監(jiān)會或省一級負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),可以采取以下強(qiáng)制整改措施:
(1)責(zé)令暫停部分業(yè)務(wù)、停止批準(zhǔn)開辦新業(yè)務(wù);(業(yè)務(wù))
(2)停止批準(zhǔn)增設(shè)分支機(jī)構(gòu);(機(jī)構(gòu))
(3)限制分配紅利和其他收入;(分紅)
(4)限制資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓;(資產(chǎn))
(5)責(zé)令控股股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)或者限制有關(guān)股東的權(quán)利;(股東權(quán))
(6)責(zé)令調(diào)整董事、高級管理人員或者限制其權(quán)利。(人事調(diào)整)
這是銀監(jiān)會在商業(yè)銀行嚴(yán)重違規(guī)情況下可以采取的整改措施,其中不包括限制工資和責(zé)令裁員,需要進(jìn)行對比記憶,避免混淆。
重點(diǎn)考點(diǎn)十五:環(huán)境公益訴訟
環(huán)境公益訴訟是《環(huán)境法》修改后的一個重要新增內(nèi)容,近幾年司法考試必然有所涉及,大家復(fù)習(xí)時予以關(guān)注。
關(guān)鍵點(diǎn)1:訴訟對象。環(huán)境公益訴訟的對象包括環(huán)境污染和生態(tài)破壞,即不僅包括傳統(tǒng)的環(huán)境污染還包括生態(tài)破壞事件。
關(guān)鍵點(diǎn)2:訴訟主體。訴訟主體為專門從事公益活動的環(huán)保組織;有兩點(diǎn)要求:第一,在設(shè)區(qū)的市以上民政部門登記;第二,專門從事環(huán)保活動連續(xù)五年以上且無違法記錄。
關(guān)鍵點(diǎn)3:訴訟不得以牟利為目的。提起訴訟的組織不得以牟利為目的。
關(guān)鍵點(diǎn)4:訴訟時效。環(huán)境損害的訴訟時效為3年,自知道或應(yīng)當(dāng)知道之日起計算。
重點(diǎn)考點(diǎn)十六:環(huán)境保護(hù)的政府責(zé)任
新環(huán)境保護(hù)法增加了政府的責(zé)任,作為對環(huán)境問題的強(qiáng)力回應(yīng)。政府責(zé)任重點(diǎn)把握以下幾個問題:
關(guān)鍵點(diǎn)1:農(nóng)村環(huán)境治理的政府責(zé)任。各級政府應(yīng)當(dāng)安排財政預(yù)算資金支持農(nóng)村的環(huán)境保護(hù)工作;同時,縣級以上政府負(fù)責(zé)組織農(nóng)村的生活廢棄物處置工作。
關(guān)鍵點(diǎn)2:政府的環(huán)?己恕P颅h(huán)保法納入了對政府官員的考核,縣級以上政府將環(huán)保目標(biāo)完成情況作為對本級環(huán)保部門及負(fù)責(zé)人和下級政府及負(fù)責(zé)人的考核,結(jié)果向社會公開。
關(guān)鍵點(diǎn)3:加強(qiáng)人大對政府的監(jiān)督。縣級以上政府每年向本級人大或人大常委會報告環(huán)保狀況和環(huán)保目標(biāo)完成情況,重大環(huán)境事件向本級人大或常委會報告。
關(guān)鍵點(diǎn)4:引咎辭職制度。地方政府及縣以上環(huán)保部門有環(huán)境違法行為,造成嚴(yán)重后果的,除了對直接責(zé)任人員追究責(zé)任外,主要負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)引咎辭職。
重點(diǎn)考點(diǎn)十七:消費(fèi)者保護(hù)公益訴訟
消費(fèi)者保護(hù)公益訴訟與環(huán)境保護(hù)公益訴訟是經(jīng)濟(jì)法中新增加的兩個公益訴訟制度,兩個制度有所不同,應(yīng)對比記憶。
關(guān)鍵點(diǎn)1:公益訴訟對象。針對侵害眾多消費(fèi)者合法權(quán)益的行為,這里并不包括侵害個別消費(fèi)者合法權(quán)益的情形,個別侵權(quán)由消費(fèi)者自己起訴。
關(guān)鍵點(diǎn)2:公益訴訟方式。支持受損害的消費(fèi)者或者直接提起訴訟,即有兩種方式:一是支持受損害的消費(fèi)者提起訴訟,二是依照本法直接提起訴訟。
關(guān)鍵點(diǎn)3:起訴主體限制。為中國消費(fèi)者協(xié)會或在省、自治區(qū)、直轄市設(shè)立的消費(fèi)者協(xié)會,即A:中國消協(xié)或B:省級設(shè)立的消協(xié)可以提起,再往下如地市縣設(shè)立的消協(xié)無權(quán)提起。這點(diǎn)與環(huán)保公益訴訟相區(qū)別,環(huán)保公益訴訟為設(shè)區(qū)的市以上成立的環(huán)保組織。
重點(diǎn)考點(diǎn)十八:網(wǎng)購平臺的責(zé)任
網(wǎng)購平臺(如淘寶、京東)責(zé)任是司法考試中的一個小知識點(diǎn),但往往容易被忽視。考題中消費(fèi)者網(wǎng)購受到損害后注意以下幾個考點(diǎn):
關(guān)鍵點(diǎn)1:第一責(zé)任承擔(dān)人應(yīng)當(dāng)是銷售者或服務(wù)者。消費(fèi)者網(wǎng)購受到損害后應(yīng)當(dāng)首先向商家索賠,在找不到商家時才向網(wǎng)購平臺索賠。
關(guān)鍵點(diǎn)2:網(wǎng)購平臺義務(wù)。網(wǎng)購平臺應(yīng)當(dāng)向消費(fèi)者提供銷售者或服務(wù)者A:真實姓名、地址+B:有效聯(lián)系方式,這是網(wǎng)購平臺的義務(wù)。
重點(diǎn)考點(diǎn)十九:產(chǎn)品質(zhì)量瑕疵與缺陷的區(qū)分
《產(chǎn)品質(zhì)量法》的核心考點(diǎn)為產(chǎn)品質(zhì)量瑕疵與缺陷,兩者共同點(diǎn)為均屬于產(chǎn)品質(zhì)量問題,消費(fèi)者可以獲得一定賠償;但重點(diǎn)在掌握二者的區(qū)別。
一、認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不同
1.產(chǎn)品瑕疵為產(chǎn)品本身的質(zhì)量問題。如保溫杯不保溫、空調(diào)不制冷,不涉及產(chǎn)品以外的人身、財產(chǎn)問題。
2.產(chǎn)品缺陷責(zé)任為產(chǎn)品以外的人身、財產(chǎn)受到損害。從程度上,缺陷比瑕疵更為嚴(yán)重,缺陷造成了人身或其他財產(chǎn)的損害。如茶杯裂縫缺陷燙傷消費(fèi)者或者電熱毯起火燒毀了家具,都屬于產(chǎn)品缺陷。
二、性質(zhì)不同
1.產(chǎn)品瑕疵屬于合同責(zé)任。合同具有相對性,出現(xiàn)產(chǎn)品瑕疵以后消費(fèi)者只能向銷售者索賠,即向合同相對方索賠。
2.產(chǎn)品缺陷屬于侵權(quán)責(zé)任。生產(chǎn)者、供貨商、銷售者對消費(fèi)者承擔(dān)連帶責(zé)任,消費(fèi)者可以任意選擇一個或多個主體進(jìn)行起訴。
三、缺陷責(zé)任的內(nèi)部承擔(dān)
1.生產(chǎn)者無過錯責(zé)任。只要產(chǎn)品存在缺陷造成人身、其他財產(chǎn)損害,生產(chǎn)者一般承擔(dān)責(zé)任。
2.銷售者承擔(dān)過錯責(zé)任。銷售者在存在過錯或無法指明生產(chǎn)者也無法指明供貨者的情況下,承擔(dān)最終責(zé)任A:存在過錯或B:無法指明生產(chǎn)者也無法指明供貨者的情況下,承擔(dān)最終責(zé)任。
重點(diǎn)考點(diǎn)二十:食品安全標(biāo)準(zhǔn)
食品安全標(biāo)準(zhǔn)是2015年《食品安全法》未作修改的內(nèi)容,大家復(fù)習(xí)時予以關(guān)注。
關(guān)鍵點(diǎn)1:食品安全標(biāo)準(zhǔn)的性質(zhì)。食品安全標(biāo)準(zhǔn)是所有食品標(biāo)準(zhǔn)中唯一具有強(qiáng)制執(zhí)行力的標(biāo)準(zhǔn)。
關(guān)鍵點(diǎn)2:食品安全標(biāo)準(zhǔn)的分類。食品安全標(biāo)準(zhǔn)分為國家標(biāo)準(zhǔn)(國務(wù)院衛(wèi)生行政部門制定)、地方標(biāo)準(zhǔn)(省級衛(wèi)生行政部門制定)、企
業(yè)標(biāo)準(zhǔn)(食品企業(yè)制定)三個級別,注意地方標(biāo)準(zhǔn)到省一級,縣市級衛(wèi)生行政部門無權(quán)制定地方標(biāo)準(zhǔn)。
關(guān)鍵點(diǎn)3:國家標(biāo)準(zhǔn)的審批。食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院衛(wèi)生行政部門組織的食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)審評委員會審查通過。
重點(diǎn)考點(diǎn)二十一:濫用市場支配地位
濫用市場支配地位是一種重要的壟斷行為,復(fù)習(xí)時把握兩點(diǎn):支配地位+壟斷行為。企業(yè)僅具有市場支配地位法律并不反對,但在有市場支配地位的同時不得有濫用行為。
關(guān)鍵點(diǎn)1:市場支配地位的認(rèn)定。重點(diǎn)掌握推定的情況,一個企業(yè)占市場份額的1/2,二個企業(yè)2/3,三個企業(yè)3/4推定具有支配地位。注意:第一,以上比例僅為推定,有證據(jù)證明不具有市場支配地位的除外;第二,其中有企業(yè)份額不到1/10的,排除市場支配地位。
關(guān)鍵點(diǎn)2:濫用行為。濫用行為包括壟斷價格(低買高賣)、低價傾銷、拒絕交易、強(qiáng)制交易、搭售、差別待遇等六種行為,含義比較好理解。重點(diǎn)注意六種壟斷行為應(yīng)該以市場支配地位為前提,題目中需要出現(xiàn)市場份額、優(yōu)勢地位等相關(guān)字眼。
關(guān)鍵點(diǎn)3:舉證責(zé)任。市場支配地位的舉證責(zé)任在原告,原告必須對被告具有市場支配地位負(fù)舉證責(zé)任。
重點(diǎn)考點(diǎn)二十二:行政壟斷行為
行政壟斷行為在中國表現(xiàn)得尤為嚴(yán)重,目前主要表現(xiàn)為地方政府“塊塊分割”的行為。復(fù)習(xí)時注意以下幾點(diǎn):
關(guān)鍵點(diǎn)1:行政壟斷的主體。行政壟斷的主體不僅僅包括行政機(jī)關(guān),還包括法律、法規(guī)授權(quán)的具有公共管理職能的組織。
關(guān)鍵點(diǎn)2:行政壟斷的表現(xiàn)。一是限定交易,即限定職能購買某個品牌的產(chǎn)品;二是地區(qū)封鎖,表現(xiàn)為歧視性收費(fèi)、歧視性技術(shù)要求、歧視性許可、歧視性資質(zhì)要求及排斥到本地投資等。
關(guān)鍵點(diǎn)3:行政壟斷的處理。行政壟斷的責(zé)任為內(nèi)部責(zé)任,即A:對排除、限制競爭行為由上級機(jī)關(guān)責(zé)令改正,B:對有關(guān)人員予以行政處分。以上均為內(nèi)部行政責(zé)任,這是行政壟斷與經(jīng)濟(jì)性壟斷處罰上最明顯的區(qū)別。
重點(diǎn)考點(diǎn)二十三:反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)
反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)曾經(jīng)作為考點(diǎn)出現(xiàn),目前尚未實現(xiàn)統(tǒng)一執(zhí)法,應(yīng)注意各機(jī)構(gòu)之間的分工。
關(guān)鍵點(diǎn)1:反壟斷委員會不是反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)。首先,明確反壟斷委員會不是反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu),不負(fù)責(zé)具體執(zhí)法,它是反壟斷領(lǐng)導(dǎo)、協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu),負(fù)責(zé)《反壟斷指南》的制定。
關(guān)鍵點(diǎn)2:三家執(zhí)法機(jī)構(gòu)的分工。
商務(wù)部:對經(jīng)營者集中進(jìn)行反壟斷審查。
國家發(fā)改委:負(fù)責(zé)查處與價格有關(guān)的壟斷行為。
國家工商總局:負(fù)責(zé)除價格之外的壟斷協(xié)議、濫用市場支配地位以及行政壟斷調(diào)查工作。
關(guān)鍵點(diǎn)3:三家執(zhí)法機(jī)構(gòu)的地方授權(quán)。
三家反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)根據(jù)工作需要,可以向地方政府相應(yīng)的機(jī)構(gòu)授權(quán),但級別限于省、自治區(qū)、直轄市,即不包括三家執(zhí)法機(jī)構(gòu)地市級的相應(yīng)部門。
重點(diǎn)考點(diǎn)二十四:混淆行為的識別
混淆行為又叫欺騙性交易,是經(jīng)營者利用不實手法對自己的商品做虛假標(biāo)識,誘使消費(fèi)者購買的行為。重點(diǎn)注意以下幾個方面:
關(guān)鍵點(diǎn)1:假冒注冊商標(biāo)行為。該行為的前提條件是其他經(jīng)營者已經(jīng)獲得了注冊商標(biāo),行為人又使用相同或者近似的商標(biāo)。比如“康帥傅”方便面、“脈劫”飲料。
關(guān)鍵點(diǎn)2:侵權(quán)知名商品的行為!爸唐贰辈⒉灰笊唐芬呀(jīng)注冊了商標(biāo),只要經(jīng)過一定時期的使用產(chǎn)生了市場知名度即可,其他人再使用知名商品特有的或相近似的名稱、包裝、裝潢即構(gòu)成侵權(quán)。
關(guān)鍵點(diǎn)3:擅自使用他人的企業(yè)名稱或姓名。企業(yè)名稱和自然人姓名在任何情況下都是不能擅自使用的,具有經(jīng)濟(jì)價值。如擅自在體育用品使用“寧澤濤”名字。
關(guān)鍵點(diǎn)4:偽造或擅自使用質(zhì)量標(biāo)志或產(chǎn)地。如擅自使用綠色食品、純羊毛、ISO認(rèn)證體系等標(biāo)志,或?qū)鴥?nèi)葡萄酒謊稱法國葡萄酒等。
重點(diǎn)考點(diǎn)二十五:侵犯商業(yè)秘密
商業(yè)秘密主要考察商業(yè)秘密的認(rèn)定和侵犯商業(yè)秘密的表現(xiàn)形式,最后注意反向工程不視為侵犯商業(yè)秘密。如下:
關(guān)鍵點(diǎn)1:商業(yè)秘密“三性”。秘密性——不為公眾所知悉,保密性——權(quán)利人采取了保密措施,經(jīng)濟(jì)性——能為權(quán)利人帶來實用性利益。
關(guān)鍵點(diǎn)2:商業(yè)秘密表現(xiàn)形式。商業(yè)秘密不僅包括技術(shù)信息,而且包括經(jīng)營信息(如客戶名單等)。
關(guān)鍵點(diǎn)3:侵權(quán)方式。侵犯商業(yè)秘密主要表現(xiàn)為:A:直接侵權(quán)——以盜竊、脅迫、乘人之危的方式獲取;B:后繼行為——披露、使用或授權(quán)以前項手段獲得的商業(yè)秘密;C:違約侵權(quán)——違反約定(與勞動合同法結(jié)合)披露商業(yè)秘密;D:第三人侵權(quán)——明知或應(yīng)知條件下的侵權(quán)。
關(guān)鍵點(diǎn)4:反向工程排除。通過購買產(chǎn)品反向研究出配方等,不屬于侵犯商業(yè)秘密行為。
重點(diǎn)考點(diǎn)二十六:詆毀商業(yè)信譽(yù)行為
詆毀商業(yè)信譽(yù)行為是一個傳統(tǒng)重點(diǎn)考點(diǎn),已經(jīng)有兩年為出題,大家復(fù)習(xí)時重點(diǎn)注意!
關(guān)鍵點(diǎn)1:詆毀商業(yè)信譽(yù)的目的。詆毀商業(yè)信譽(yù)的目的是通過減少對手的交易機(jī)會從而增加自己的交易機(jī)會。因此,對侵權(quán)主體的要求非常嚴(yán)格,要求具有營利性+直接競爭關(guān)系。
關(guān)鍵點(diǎn)2:行為主體的條件。首先,具有營利性。構(gòu)成詆毀商譽(yù)的主體必須具有營利性,比如新聞記者對商家進(jìn)行不實報道不構(gòu)成商業(yè)詆毀,僅構(gòu)成一般侵權(quán)行為。其次,具有直接競爭關(guān)系。行為主體必須和受害企業(yè)具有直接的競爭關(guān)系,即目的是通過減少對方銷量增加自身銷量,賣家電的企業(yè)和賣食品的企業(yè)則構(gòu)不成商業(yè)信譽(yù)詆毀。
關(guān)鍵點(diǎn)3:行為方式。必須是捏造、散布虛假的事實。如果陳述的是實際發(fā)生的事實則不構(gòu)成商業(yè)詆毀,如某家企業(yè)確實違法,其他企業(yè)進(jìn)行宣傳,不構(gòu)成商業(yè)詆毀。
重點(diǎn)考點(diǎn)二十七:不正當(dāng)有獎銷售行為
不正當(dāng)有獎銷售是反不正當(dāng)競爭法的重要考點(diǎn),違法形式有三種:
關(guān)鍵點(diǎn)1:欺騙式有獎銷售。經(jīng)營者采用謊稱有獎或故意讓內(nèi)部人員中獎的方式,構(gòu)成欺騙式有獎銷售。
關(guān)鍵點(diǎn)2:推銷質(zhì)次價高商品。經(jīng)營者目的是對質(zhì)次價高的商品進(jìn)行推銷,無論采用何種手段,只要題目出現(xiàn)“質(zhì)次價高”基本為不正當(dāng)有獎銷售的情況。
關(guān)鍵點(diǎn)3:抽獎式有獎銷售超過五千。抽獎式有獎銷售最高不得超過五千,把握以下標(biāo)準(zhǔn):A:最高金額包括五千,但不得高于五千;B:五千上限不包括附贈式有獎銷售,只包括抽獎式;C:五千以物品本身價值計算,不單獨(dú)計算使用權(quán)價值。
重點(diǎn)考點(diǎn)二十八:勞務(wù)派遣制度
勞務(wù)派遣制度是勞動法重要考點(diǎn),去年沒有涉及,今年重點(diǎn)掌握,預(yù)防出題。
關(guān)鍵點(diǎn)1:勞務(wù)派遣協(xié)議的三方關(guān)系:
(用工關(guān)系)
(合同關(guān)系)
(勞動關(guān)系)
核心考點(diǎn)為勞動者與派遣單位形成了勞動關(guān)系,勞動者的用人單位屬于勞務(wù)派遣公司。
關(guān)鍵點(diǎn)2:勞務(wù)派遣的情形。勞務(wù)派遣只能在臨時性、輔助性、替代性崗位上適用,結(jié)合真題和上課舉例記憶。
關(guān)鍵點(diǎn)3:勞務(wù)派遣的特殊規(guī)則。第一,應(yīng)當(dāng)長期聘用。勞務(wù)派遣公司應(yīng)當(dāng)與勞動者簽訂不低于兩年的勞動合同,勞動者沒有工作時按月支付不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY的勞動報酬;用工單位不得將用工期限分割為數(shù)個短期勞務(wù)派遣協(xié)議。第二,禁止克扣勞動者工資。勞務(wù)派遣公司不得克扣勞動者的報酬。第三,禁止轉(zhuǎn)派和自我派遣。用工單位不得再將勞動者轉(zhuǎn)派到其他單位;同時,不得自己設(shè)立勞務(wù)派遣公司向本單位派遣勞動者。
重點(diǎn)考點(diǎn)二十九:集體合同
集體合同是用人單位與職工通過集體協(xié)商簽訂的書面協(xié)議,對勞動者具有保護(hù)作用。該考點(diǎn)近幾年未出現(xiàn),容易獨(dú)立出題考查。重點(diǎn)把握以下幾點(diǎn):
關(guān)鍵點(diǎn)1:主體特定。集體合同一方為用人單位,另一方為工會或職工代表。職工一方有工會的,工會與用人單位簽訂;沒有單位的,職工代表在上級工會指導(dǎo)下簽訂。
關(guān)鍵點(diǎn)2:合同的生效。集體合同并不是自簽訂之日生效,簽訂后應(yīng)先報勞動行政部門,勞動行政部門15日內(nèi)無異議的,集體合同生效。
關(guān)鍵點(diǎn)3:合同的強(qiáng)制性。集體合同具有兩個強(qiáng)制性。第一,相對于后簽的個別合同,集體合同具有保底功能。用人單位與勞動者簽訂的單個合同不得低于集體合同約定的標(biāo)準(zhǔn)。第二,當(dāng)?shù)刈畹蜆?biāo)準(zhǔn)對集體合同具有約束力。集體合同不得低于當(dāng)?shù)卣?guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)。
經(jīng)濟(jì)法重點(diǎn)考點(diǎn)三十:非全日制用工
非全日制用工又稱“小時工”、“鐘點(diǎn)工”,是指每天不超過4小時,每周不超過24小時的用工形式。違反時間要求,可以認(rèn)定為標(biāo)準(zhǔn)用工。主要把握以下幾點(diǎn):
關(guān)鍵點(diǎn)1:非全日制用工可以書面,也可以訂立口頭協(xié)議;
關(guān)鍵點(diǎn)2:非全日制用工不得約定試用期;
關(guān)鍵點(diǎn)3:任何一方可以隨時通知對方終止用工,用人單位不向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償;
關(guān)鍵點(diǎn)4:工資結(jié)算周期最長不得超過15日。
經(jīng)濟(jì)法重點(diǎn)考點(diǎn)三十一:勞動者單方解除勞動合同
關(guān)鍵點(diǎn)1:預(yù)告解除。預(yù)告解除是勞動者提前30日以書面形式通知用人單位,或者在試用期內(nèi)提前3日通知用人單位。此種情況屬于勞動者主動離職,用人單位不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,
關(guān)鍵點(diǎn)2:勞動者隨時解除。
勞動者在以下情形下可以隨時解除勞動合同:
(1)未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的;
(2)未及時足額支付勞動報酬的;
(3)未依法為勞動者繳納社會保險費(fèi)的;
(4)用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定,損害勞動者權(quán)益的;
(5)勞動合同無效的。
勞動者隨時解除情形中,用人單位均存在過錯,需要對勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
關(guān)鍵點(diǎn)3:勞動者立即解除。
勞動者隨時解除和立即解除在時間上基本相同,主要在過錯程度上不同。用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動者勞動的,或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的,勞動者可以立即解除勞動合同,無需事先告知用人單位。
經(jīng)濟(jì)法重點(diǎn)考點(diǎn)三十二:用人單位預(yù)告解除勞動合同
用人單位預(yù)告解除勞動合同是勞動者不存在主觀過錯的情況下,用人單位單方解除,這種情況下,不僅需要提前通知,而且需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
關(guān)鍵點(diǎn)1:用人單位預(yù)告解除的程序。A:提前30日以書面形式通知勞動者本人或者B:額外支付勞動者1個月工資。
關(guān)鍵點(diǎn)2:單位預(yù)告解除的情形。
(1)勞動者患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的;
(2)勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;
(3)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商,未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。
以上三種都是勞動者能力不足或身體不行的情況,不存在主觀惡意。
關(guān)鍵點(diǎn)3:支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。在單位預(yù)告解除的情況下,需要對勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
經(jīng)濟(jì)法重點(diǎn)考點(diǎn)三十三:用人單位隨時解除勞動合同
用人單位能夠隨時解除勞動合同說明勞動者存在主觀過錯(試用期除外),出現(xiàn)這些情況,用人單位可以不提前通知,同時也不用支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
關(guān)鍵點(diǎn)1:用人單位不用提前通知,也不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
關(guān)鍵點(diǎn)2:用人單位可以隨時解除的情形:
(1)在試用期間被證明不符合錄用條件的;
(2)嚴(yán)重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;
(3)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的;(不忠)
(4)勞動者被追究刑事責(zé)任;
(5)嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;
(6)因以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同致使合同無效。
除試用期間外,其他情況均勞動者均存在嚴(yán)重過錯,這是判斷的基本原則。
關(guān)鍵點(diǎn)3:上述六種情況為法定解除情形,不存在“其他情況”,如單位的“末尾淘汰制”等都屬于違法解除勞動合同的情形。
重點(diǎn)考點(diǎn)三十四:用人單位經(jīng)濟(jì)性裁員
用人單位經(jīng)濟(jì)性裁員在目前經(jīng)濟(jì)下行壓力下容易引發(fā)出題人的關(guān)注,大家復(fù)習(xí)注意經(jīng)濟(jì)性裁員的問題。
關(guān)鍵點(diǎn)1:經(jīng)濟(jì)性裁員發(fā)生的情況。企業(yè)基于破產(chǎn)重整、經(jīng)營困難等原因,一次性裁員20人以上或不足20人但占企業(yè)職工總數(shù)10%以上。
關(guān)鍵點(diǎn)2:經(jīng)濟(jì)性裁員的程序。用人單位提前30日向工會或者全體職工說明情況(內(nèi)部程序), 裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告(外部程序),可以裁員。注意:內(nèi)部程序與外部程序均不需要通過或批準(zhǔn),僅為程序要求,不具有實質(zhì)限制性。
關(guān)鍵點(diǎn)3:優(yōu)先留用人員。有限留用兩類人員:第一,老員工(簽訂較長期限勞動合同及簽訂無固定期限勞動合同的);第二,社會隱患人員(無其他就業(yè)人員,有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的)。
關(guān)鍵點(diǎn)4:支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。用人單位經(jīng)濟(jì)性裁員的,須對勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
經(jīng)濟(jì)法重點(diǎn)考點(diǎn)三十五:用人單位解除勞動合同的限制
用人單位不能任性解聘勞動者,在以下情況用人單位不能解聘勞動者:
關(guān)鍵點(diǎn)1:勞動者被保護(hù)的情況。
(1)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查,或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的;(職業(yè)病)
(2)患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的;(因公病)
(3)患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;(非因公病)
(4)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的;
(5)在本單位連續(xù)工作滿十五年,且距法定退休年齡不足五年的。
記憶:三病,十五加五,女職工孕產(chǎn)哺。
關(guān)鍵點(diǎn)2:只要遇上以上情況用人單位都不能開除?
非也!只要勞動者出現(xiàn)用人單位隨時解除的情況(一般均為勞動者嚴(yán)重過錯,講義已列明),單位可以名正言順的開除勞動者,不受此限。
經(jīng)濟(jì)法重點(diǎn)考點(diǎn)三十六:勞動爭議仲裁
關(guān)鍵點(diǎn)1:仲裁時效。一般自勞動爭議發(fā)生之日一年內(nèi),欠薪自離職一年內(nèi)。
關(guān)鍵點(diǎn)2:仲裁管轄。雙方均可以選勞動合同履行地或者用人單位所在地,二者任選其一;雙方當(dāng)事人分別向兩地都申請的,由勞動合同履行地管轄。
關(guān)鍵點(diǎn)3:“一裁終局”的案件。
(1)“一裁終局”只針對用人單位,不適用勞動者。
(2)適用兩類案件:一是小額標(biāo)的,不超過當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個月金額;二是標(biāo)準(zhǔn)明確,執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn)在休息休假、社會保險方面發(fā)生的爭議。
(3)對單位的救濟(jì)。用人單位發(fā)現(xiàn)仲裁機(jī)構(gòu)有枉法裁判、收被賄賂賂的情形,可以申請中院撤銷仲裁裁決。
【司法考試經(jīng)濟(jì)法重要考點(diǎn)】相關(guān)文章:
2017年司法考試經(jīng)濟(jì)法重要考點(diǎn)08-02
2016年司法考試經(jīng)濟(jì)法重要考點(diǎn)匯總06-13
2017司法考試《商法》重要考點(diǎn)復(fù)習(xí)03-09
司法考試《卷二》重要考點(diǎn)匯總08-13
2017年司法考試經(jīng)濟(jì)法高頻考點(diǎn)06-13
2017司法考試經(jīng)濟(jì)法《反壟斷調(diào)查》考點(diǎn)08-14