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2017司法考試卷三備考練習(xí)題及答案
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一、案例分析題
案情：國有企業(yè)川南商業(yè)大樓于1998年擬定改制計(jì)劃：將資產(chǎn)評估后作價(jià)150萬元出售，其中105萬元出售給管理層人員(共4人)，45萬元出售給其余45名職工，將企業(yè)改制為川南百貨有限公司，注冊資本150萬元。該改制計(jì)劃于同年12月經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)實(shí)施。原管理層人員宋某認(rèn)購45萬元，李某、王某、周某各認(rèn)購20萬元，其余職工各認(rèn)購1萬元。公司成立后，分別向各認(rèn)購人簽發(fā)了出資證明書。公司設(shè)立股東會、董事會、監(jiān)事會，宋某任公司董事長兼總經(jīng)理，李某、王某為公司董事，周某任監(jiān)事會主席兼財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人。
2001年，公司召開董事會，決定將注冊資本增加為300萬元，周某列席了董事會，并表示同意。會后，董事會下發(fā)文件稱：本次增資計(jì)劃經(jīng)具有公司2/3以上表決權(quán)的股東表決通過，可以實(shí)施。同年4月，公司注冊資本增加為300萬元。增加部分的注冊資本除少數(shù)職工認(rèn)購了30萬元外，其余120萬元由宋某、周某、李某、王某平均認(rèn)購，此次增資進(jìn)行了工商登記。同年10月，王某與其妻藍(lán)某協(xié)議離婚，藍(lán)某要求王某補(bǔ)償25萬元。王某遂將其所持股權(quán)的50%根據(jù)協(xié)議抵償給藍(lán)某，董事會批準(zhǔn)了該協(xié)議。
2003年5月，川南公司因涉嫌偷稅被立案偵查。偵查發(fā)現(xiàn)：除王某外，宋某、周某、李某在1998年改制時(shí)所獲得的股權(quán)均是挪用原川南商業(yè)大樓的資金購買，且2001年公司增資時(shí)，宋某、周某、李某、王某四人均未實(shí)際出資，而是以公司新建辦公樓評估后資產(chǎn)作為增資資本，并分別記于個(gè)人名下。同時(shí)查明，偷稅事項(xiàng)未經(jīng)過股東會討論，而是董事會為了公司利益在征得周某同意后決定實(shí)施的。后法院判決該公司偷稅罪成立，判處公司罰金140萬元，宋某等亦分別被判處相應(yīng)的刑罰。
問題：
1.宋某、周某、李某、王某在1998年改制時(shí)所取得的股權(quán)是否有效?為什么?
參考答案：有效。理由：股東出資即取得股權(quán)，其出資的資金來源不影響股權(quán)的取得
或者答：(1)股東取得股權(quán)僅以出資為條件;(2)根據(jù)公司法的資本充實(shí)原則，股東出資不得退回(除非有法定事由)，如果出資取得的股權(quán)因資金來源違法而無效，必然導(dǎo)致出資返還，影響公司資本充實(shí)和利害關(guān)系人的利益。(3)在股東以非法挪用的資金出資的情況下，除追究其刑事責(zé)任外，可以收繳其股權(quán)用于償還被挪用資金，但此時(shí)只涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題，而不是股權(quán)無效。均可得分。
參考解析：本題中宋某、周某、李某在1998年改制時(shí)，挪用了原川南商業(yè)大樓的資金，并用此筆資金在企業(yè)改制過程中出資。雖然資金來源違法，我們認(rèn)為三人仍取得有效的股權(quán)。因?yàn)椋菏紫�，依照現(xiàn)行我國《公司法》的規(guī)定，有關(guān)公司的設(shè)立條款并咩有對股東的出資的來源作出要求，而是規(guī)定只要股東履行了出資義務(wù)，在公司成立后就可以獲得股份，可見股東出資取得股份的效力并不與股東如何獲得那筆出資發(fā)生聯(lián)系。所以宋某、周某、李某取得的股權(quán)有效。
2.川南公司的管理機(jī)構(gòu)設(shè)置及人事安排是否合法?為什么?
參考答案：公司管理機(jī)構(gòu)設(shè)置合法;公司管理人員安排不合法。公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不能擔(dān)任監(jiān)事，也不能擔(dān)任監(jiān)事會主席。
參考解析：《公司法》第37條規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會由全體股東組成，股東會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依照本法行使職權(quán)。第45條規(guī)定，有限責(zé)任公司設(shè)董事會，其成員為三人至十三人。第51條規(guī)定，有限責(zé)任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董事的職權(quán)，應(yīng)當(dāng)參照本法第四十六條規(guī)定，由公司章程規(guī)定。有限責(zé)任公司不設(shè)董事會的，執(zhí)行董事為公司的法定代表人。第52條規(guī)定，有限責(zé)任公司，經(jīng)營規(guī)模較大的，設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于三人。監(jiān)事會應(yīng)在其組成人員中推選一名召集人。監(jiān)事會由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。有限責(zé)任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)一至二名監(jiān)事。董事、經(jīng)理及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。
3.川南公司董事會的增資決議和公司的增資行為是否有效?為什么?
參考答案：無效。公司注冊資本的增加應(yīng)由股東會作出決議，該抉議應(yīng)在股東會上經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過方為有效。川南公司董事會成員及監(jiān)事會主席雖代表公司2/3以上的表決權(quán)，但不能就增資事項(xiàng)作決議，故該決議無效�；跓o效決議而實(shí)施的增資行為也應(yīng)歸于無效。
參考解析：《公司法》第三十八條規(guī)定：(有限責(zé)任公司)股東會行使下列職權(quán)：(一)決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃;(二)選舉和更換董事，決定有關(guān)董事的報(bào)酬事項(xiàng);(三)選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng);(四)審議批準(zhǔn)董事會的報(bào)告;(五)審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報(bào)告;(六)審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;(七)審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;(八)對公司增加或者減少注冊資本作出決議;(九)對發(fā)行公司債券作出決議;(十)對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議;(十一)對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)作出決議;(十二)修改公司章程。
4.藍(lán)某可否根據(jù)補(bǔ)償協(xié)議獲得王某所持股權(quán)的50%?為什么?
參考答案：不能。離婚協(xié)議約定的是由王某補(bǔ)償其25萬元現(xiàn)金，王某將股權(quán)抵償給藍(lán)某的實(shí)質(zhì)是股權(quán)的對外轉(zhuǎn)讓;按照公司法的規(guī)定，有限公司股東對外出讓股權(quán)應(yīng)經(jīng)過公司全體股東過半數(shù)同意，董事會無權(quán)批準(zhǔn)股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)。
參考解析：《公司法》第35條規(guī)定：“股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意;不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。”
5.川南公司因被判處罰金所造成的140萬元損失，應(yīng)由誰承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么?
參考答案：應(yīng)由宋某、李某、王某、周某等4人承擔(dān)。公司的損失源于公司犯罪被判處的罰金，宋某等人擔(dān)任執(zhí)行董事、監(jiān)事、經(jīng)理職務(wù)時(shí)違法是導(dǎo)致這一損失的直接原因，故該損失應(yīng)由宋某等4人承擔(dān)。
參考解析：《公司法》第63條規(guī)定，董事、監(jiān)事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
二、單項(xiàng)選擇題
1.匯票持票人甲公司在匯票到期后即請求承兌人乙公司付款，乙公司明知該匯票的出票人丙公司已被法院宣告破產(chǎn)仍予以付款。下列哪一表述是錯(cuò)誤的?
A.乙公司付款后可以向丙公司行使追索權(quán)
B.乙公司可以要求甲公司退回所付款項(xiàng)
C.乙公司付款后可以向出票人丙公司的破產(chǎn)清算組申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)
D.在持票人請求付款時(shí)乙公司不能以丙公司被宣告破產(chǎn)為由而抗辯
參考答案：B
參考解析：根據(jù)《票據(jù)法》第53條規(guī)定，持票人應(yīng)當(dāng)按照下列期限提示付款：(一)見票即付的匯票，自出票日起一個(gè)月內(nèi)向付款人提示付款;(二)定日付款、出票后定期付款或者見票后定期付款的匯票，自到期日起十日內(nèi)向承兌人提示付款。持票人未按照前款規(guī)定期限提示付款的，在作出說明后，承兌人或者付款人仍應(yīng)當(dāng)繼續(xù)對持票人承擔(dān)付款責(zé)任。通過委托收款銀行或者通過票據(jù)交換系統(tǒng)向付款人提示付款的，視同持票人提示付款。第54條規(guī)定，持票人依照前條規(guī)定提示付款的，付款人必須在當(dāng)日足額付款。所以匯票持票人在匯票到期后即請求承兌人付款的，付款人有依據(jù)匯票記載金額付款的義務(wù)。因此，乙作為付款人，不能以出票人被宣告破產(chǎn)為由而拒絕付款，也不能在付款后再要求持票人返還所付款項(xiàng)。但乙公司付款后可以向丙公司行使追索權(quán)，乙付款后可以向出票人丙公司的破產(chǎn)清算組申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)。因此本題選B是正確的。
2.王某依公司法設(shè)立了以其一人為股東的有限責(zé)任公司。公司存續(xù)期間，王某實(shí)施的下列哪一行為違反公司法的規(guī)定?
A.決定由其本人擔(dān)任公司執(zhí)行董事兼公司經(jīng)理
B.決定公司不設(shè)立監(jiān)事會，僅由其親戚張某擔(dān)任公司監(jiān)事
C.決定用公司資本的一部分投資另一公司，但未作書面記載
D.未召開任何會議，自作主張制定公司經(jīng)營計(jì)劃
參考答案：C
參考解析：《公司法》第62條規(guī)定，一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會。股東作出本法第三十八條第一款所列決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司。第16條的規(guī)定，公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。所以王某決定用公司資本向另一公司投資應(yīng)當(dāng)作書面記載，故本題選C是正確的。王某其他的行為都符合公司法的規(guī)定。
3.楊某持有甲有限責(zé)任公司10%的股權(quán)，該公司未設(shè)立董事會和監(jiān)事會。楊某發(fā)現(xiàn)公司執(zhí)行董事何某(持有該公司90%股權(quán))將公司產(chǎn)品低價(jià)出售給其妻開辦的公司，遂書面向公司監(jiān)事姜某反映。姜某出于私情未予過問。楊某應(yīng)當(dāng)如何保護(hù)公司和自己的合法利益?
A.提請召開臨時(shí)股東會，解除何某的執(zhí)行董事職務(wù)
B.請求公司以合理的價(jià)格收回自己的股份
C.以公司的名義對何某提起民事訴訟要求賠償損失
D.以自己的名義對何某提起民事訴訟要求賠償損失
參考答案：D
參考解析：《公司法》第150條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任�！豆痉ā返�152條規(guī)定，董事、高級管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟;監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。據(jù)此可知，楊某可以自己的名義對何某提起民事訴訟，要求其賠償損失，所以本題的正確選項(xiàng)是D。
4.甲上市公司在成立6個(gè)月時(shí)召開股東大會，該次股東大會通過的下列決議中哪項(xiàng)符合法律規(guī)定?
A.公司董事、監(jiān)事、高級管理人員持有的本公司股份可以隨時(shí)轉(zhuǎn)讓
B.公司發(fā)起人持有的本公司股份自即日起可以對外轉(zhuǎn)讓
C.公司收回本公司已發(fā)行股份的4%用于未來1年內(nèi)獎(jiǎng)勵(lì)本公司職工
D.決定與乙公司聯(lián)合開發(fā)房地產(chǎn)，并要求乙公司以其持有的甲公司股份作為履行合同的質(zhì)押擔(dān)保
參考答案：C
參考解析：《公司法》第142條規(guī)定，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其變動(dòng)情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。所以A、B兩項(xiàng)中的決議都違反了本條的強(qiáng)制性規(guī)定。另根據(jù)《公司法》第143條第4款的規(guī)定，公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。所以D項(xiàng)中的決議也違反了公司法的強(qiáng)制性規(guī)定。根據(jù)《公司法》第1款第三項(xiàng)規(guī)定，公司回購本公司股份將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工是合法的，因此本題應(yīng)選C.
5.江某是一合伙企業(yè)的合伙事務(wù)執(zhí)行人，欠羅某個(gè)人債務(wù)7萬元，羅某在交易中又欠合伙企業(yè)7萬元。后合伙企業(yè)解散。清算中，羅某要求以其對江某的債權(quán)抵銷其所欠合伙企業(yè)的債務(wù)，各合伙人對羅某的這一要求產(chǎn)生了分歧。下列哪種看法是正確的?
A.江某的債務(wù)如同合伙企業(yè)債務(wù)，羅某可以抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)
B.江某所負(fù)債務(wù)為個(gè)人債務(wù)，羅某不得以個(gè)人債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)債務(wù)
C.若江某可從合伙企業(yè)分得7萬元以上的財(cái)產(chǎn)，則羅某可以抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)
D.羅某可以抵銷其債務(wù)，但江某應(yīng)分得的財(cái)產(chǎn)不足7萬元時(shí)，應(yīng)就差額部分對其他合伙人承擔(dān)賠償責(zé)任
參考答案：B
參考解析：《合伙企業(yè)法》第41條規(guī)定，合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù);也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。所以本題選B是正確的。
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