- 相關(guān)推薦
國家司法考試考點(diǎn)：代理命題及考點(diǎn)分析
導(dǎo)語：成功的人可以無數(shù)次修改方法，但絕不輕易放棄目標(biāo);不成功的人總是修改目標(biāo)，就是不改變方法。我們要在備考階段掌握做題方針，對(duì)考點(diǎn)針對(duì)性復(fù)習(xí)，下面是小編給大家提供的國家司法考試考點(diǎn)：代理命題及考點(diǎn)分析，大家可以參考閱讀，更多詳情請(qǐng)關(guān)注應(yīng)屆畢業(yè)生考試網(wǎng)。
命題方式提示
本考點(diǎn)考查方式：判斷某行為是否構(gòu)成狹義的無權(quán)代理、表見代理和間接代理，特別注意最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》(的相關(guān)規(guī)定。
基礎(chǔ)知識(shí)概述
一、狹義的無權(quán)代理
(一)狹義無權(quán)代理概念
是不屬于表見代理的未授權(quán)之代理、越權(quán)代理、代理權(quán)終止后的代理的情形。
1、未授權(quán)之無權(quán)代理。指既沒有經(jīng)委托授權(quán)，又沒有法律上的根據(jù)，也沒有人民法院或者主管機(jī)關(guān)的指定，而以他人名義實(shí)施民事法律行為之代理。
2、越權(quán)之無權(quán)代理。指代理人超越代理權(quán)限范圍而進(jìn)行代理行為。
3、代理權(quán)消滅后之無權(quán)代理。指代理人因代理期限屆滿或者約定的代理事務(wù)完成甚至被解除代理權(quán)后，仍以被代理人的名義進(jìn)行的代理活動(dòng)。
(二)狹義無權(quán)代理的效果
1、本人有追認(rèn)權(quán)和拒絕權(quán)。
追認(rèn)是本人接受無權(quán)代理之行為效果的意思表示。民法通則第66條規(guī)定本人的追認(rèn)權(quán)和拒絕權(quán)，且拒絕權(quán)須以明示方式表示，默示則視為追認(rèn)。無權(quán)代理經(jīng)追認(rèn)溯及行為開始對(duì)本人生效，本人拒絕承認(rèn)的，無權(quán)代理效果由行為人自己承受。追認(rèn)權(quán)與拒絕權(quán)只需本人一方意思表示即生效，故屬于形成權(quán)。
相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。
2、相對(duì)人有催告權(quán)和撤銷權(quán)。
催告是相對(duì)人請(qǐng)求本人于確定的期限內(nèi)作出追認(rèn)或拒絕的意思表示;撤銷是相對(duì)人確認(rèn)無權(quán)代理為無效的意思表示。催告權(quán)和撤銷權(quán)只需相對(duì)人一方意思表示即生效，故屬于形成權(quán)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。對(duì)于無權(quán)代理行為，從效力未定至效力確定，本人有權(quán)利，相對(duì)人也應(yīng)有權(quán)利。否則，本人未知可否，相對(duì)人若信其默認(rèn)時(shí)，本人又拒絕了，對(duì)相對(duì)人頗為不利。撤銷權(quán)旨在保護(hù)善意相對(duì)人利益，故須是善意相對(duì)人才得享有，若是相對(duì)人惡意，就有“串通”之嫌，適用前述濫用代理權(quán)的規(guī)定。
二、表見代理
表見代理是指雖無代理權(quán)但表面上有足以使人信為有代理權(quán)而須由本人負(fù)授權(quán)之責(zé)的代理。表見代理發(fā)生有權(quán)代理之效果，即由本人而非行為人負(fù)代理行為的效果。
表見代理可分為三種類型，即未予授權(quán)之表見代理、超越權(quán)限之表見代理和代理權(quán)終止之表見代理。
(一)分類
(1)未予授權(quán)之表見代理：本人以自己的行為表示授予他人代理權(quán)而實(shí)際上并未授權(quán)，或者明知他人以自己的名義從事民事行為而不作否認(rèn)表示，造成第三人誤以為行為人有代理權(quán)，此時(shí)本人要對(duì)相對(duì)人承擔(dān)實(shí)際授權(quán)人的責(zé)任。
1.本人以書面、口頭或者其他形式直接或間接向相對(duì)人表示已經(jīng)授權(quán)而實(shí)際上未授權(quán)，相對(duì)人依賴本人的表示而與行為人進(jìn)行的交易行為。
2.本人將其具有代理權(quán)證明意義的文書印鑒交與他人，他人憑此以本人的名義從事民事活動(dòng)，相對(duì)人對(duì)此信賴而進(jìn)行的交易。這些文書印鑒包括被代理人的印章、合同章、蓋章的空白證明信、空白委托書、空白合同文書等。
3.本人知道他人以自己的名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的。
4.允許他人作為自己的分支機(jī)構(gòu)進(jìn)行活動(dòng)。
(2)超越權(quán)限之表見代理：代理人的代理權(quán)通常都有一定的限制，但這一限制不一定為相對(duì)人所知，如果表現(xiàn)在外的客觀情況，能使善意相對(duì)人誤以為行為人有代理權(quán)，與其為民事行為，就構(gòu)成表見代理，由本人承擔(dān)其后果。這就是現(xiàn)代代理制度中“代理權(quán)的限制不得對(duì)抗善意相對(duì)人”的原則。
1.本人雖對(duì)行為人的代理權(quán)作了某些限制，但未在委托授權(quán)書中說明，或者本人授予代理人一定的代理權(quán)，但事后又加以限制，代理人不顧其限制而按原來的代理權(quán)進(jìn)行代理活動(dòng)，但相對(duì)人并不知情，這時(shí)，應(yīng)構(gòu)成表見代理，由本人承擔(dān)其后果。
2.本人委托授權(quán)不明，而客觀情況又能使善意相對(duì)人誤信行為人有代理權(quán)，即使行為人的行為超越了本人意定的授權(quán)范圍，也成立表見代理。
(3)代理權(quán)終止之表見代理：本人與行為人曾有代理關(guān)系，但代理權(quán)已經(jīng)終止或撤回后，本人未及時(shí)向外部公示，相對(duì)人并不知情。因此，為保護(hù)善意相對(duì)人的利益和維護(hù)交易安全，其代理權(quán)的終止和撤回不得對(duì)抗善意相對(duì)人。
1.代理期間屆滿或代理事務(wù)完成后的代理。只要第三人不知道代理期間屆滿或代理事務(wù)完成這一情況，仍與代理人訂立合同，則成立表見代理。
2.本人撤回委托后的代理。這時(shí)，本人應(yīng)收回代理證書，通知第三人，或者發(fā)布代理權(quán)撤回的公告。如果本人沒有這樣做，致使相對(duì)人不知道代理權(quán)已不存在，仍與代理人為民事行為，則構(gòu)成表見代理。
(二)法律要件
1.以本人名義為民事法律行為。
2.行為人無代理權(quán)。
3.須有使相對(duì)人信其有代理權(quán)的表征。這一點(diǎn)是表見代理與狹義無權(quán)代理最大的不同，也是表見代理之所以發(fā)生有權(quán)代理效果的根本理由。所謂“信其有代理權(quán)”，是本人有作為或者不作為實(shí)施某種表示，是相對(duì)人根據(jù)這一表示足以相信行為人有代理權(quán)。比如：(a)無權(quán)代理人持有本人的介紹信、蓋有本人公章的空白合同書;無權(quán)代理人持有本人的印章;(b)代理權(quán)終止后，本人未收回授權(quán)委托書，無權(quán)代理人繼續(xù)持該授權(quán)委托書與相對(duì)人訂立合同;(c)無權(quán)代理人與本人具有夫妻關(guān)系、父母子女關(guān)系、合伙關(guān)系、雇用關(guān)系，在特定情形下亦可認(rèn)定權(quán)利外觀的存在。
4.須相對(duì)人為善意。
5.須本人的行為與權(quán)利外觀的形成具有牽連性。下列情形不能認(rèn)定具有牽連性：(a)行為人私刻本人的公章、偽造本人的介紹信、合同書、授權(quán)委托書，并以此與相對(duì)人簽訂合同。(b)在本人的印章、合同書、介紹信等文件被盜后，本人已經(jīng)在指定的報(bào)刊上以合理的方式作了公告，但行為人仍然以這些證明或文件與相對(duì)人訂約。(c)行為人憑空捏造了一個(gè)單位，偽造該單位的企業(yè)名稱并私刻該企業(yè)的公章與相對(duì)人訂約，而事實(shí)上又真的存在這樣一個(gè)企業(yè)。
(三)效果
1.發(fā)生有權(quán)代理的效果。本人不得行使無權(quán)代理之撤銷權(quán)和其他抗辯權(quán)，對(duì)行為人表見代理的效果按有權(quán)代理承受。①相對(duì)人有權(quán)主張：表見代理發(fā)生與有權(quán)代理同樣的法律效果，即主張合同有效。本人因遭受損失的，有權(quán)向無權(quán)代理人主張損害賠償。②本人有權(quán)追認(rèn)，追認(rèn)是意思表示到達(dá)相對(duì)人，變成有權(quán)代理。
2.相對(duì)人有撤銷權(quán)。表見代理旨在保護(hù)相對(duì)人利益，相對(duì)人對(duì)于表見代理應(yīng)享有選擇權(quán)。即可以按狹義無權(quán)代理，享有撤銷權(quán);亦可按表見代理，接受與本人的民事法律行為，與本人之間發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
三、間接代理
(一)間接代理概念
受托人以自己的名義在代理權(quán)限的范圍內(nèi)為了被代理人利益，以自己的名義實(shí)施法律行為，處理委任事務(wù)，其效果間接或直接歸屬于委托人的代理。
(二)間接代理的分類
1、顯名的間接代理：受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外。
2、隱名的間接代理：受托人以自己的名義與第三人訂立合同時(shí)，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利，但第三人與受托人訂立合同時(shí)如果知道該委托人就不會(huì)訂立合同的除外。
例外：只約束被代理人和相對(duì)人。①被代理人行使介入權(quán)，但相對(duì)人知道代理人是被代理人的代理人時(shí)就不會(huì)訂立合同的，被代理人無介入權(quán)。②相對(duì)人行使選擇權(quán)，重新選擇被代理人為合同相對(duì)人，但是一旦選擇就不能再向代理人主張權(quán)利。
【國家司法考試考點(diǎn)：代理命題及考點(diǎn)分析】相關(guān)文章：
司法考試訴訟時(shí)效命題及考點(diǎn)分析08-20
2016國家司法考試易錯(cuò)考點(diǎn)匯總分析08-20
2017國家司法考試《行政法》考點(diǎn)精粹10-02
2017國家司法考試《行政法》考點(diǎn)匯總09-20