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《民法總則》對外資企業(yè)有何影響
導語：作為一部基礎性的民事法律，《民法總則》中的很多制度與《民法通則》及《公司法》緊密關聯(lián)，創(chuàng)設的新制度并不算多，但仍存在一些與目前法律規(guī)定有所不同的規(guī)定內容。對于外商投資企業(yè)而言，有必要充分了解這些不同的規(guī)定內容，并對《民法總則》實施后的司法實踐持續(xù)予以關注。
2017年3月15日，第十二屆全國人民代表大會第五次會議通過了《中華人民共和國民法總則》，并將于2017年10月1日起開始實施。
民法調整的是平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關系和財產關系，以法人為主要組織形式的外商投資企業(yè)作為民事主體的類型之一，當然是《民法總則》的適用對象。
因此，充分理解《民法總則》這一民事領域的基礎性法律中的相關制度，并了解其可能產生的影響，對于外商投資企業(yè)而言是非常重要的。
《民法總則》的適用原則
在《民法總則》實施之前，中國一直適用的是1986年制定的《民法通則》，至今已有三十年的歷史。由于《民法通則》既規(guī)定了民法的一些基本制度和一般性規(guī)則，也規(guī)定了合同、物權、債權、民事責任、涉外民事關系法律適用等內容，因此被評價為一部“小民法典”。
《民法總則》則定位于民法典中的總則部分，其基本吸收了《民法通則》中的民事基本制度和一般性規(guī)則，但也進行了一定的修改與完善。在《民法總則》實施后，在整個的民法典制定實施之前，《民法通則》并不會被廢止。當然，《民法總則》與《民法通則》的規(guī)定不一致的，根據“新法優(yōu)于舊法”的原則，將優(yōu)先適用《民法總則》的規(guī)定。
需要注意的是，《民法總則》第11條明確了“特別法優(yōu)先”的規(guī)則，即“其他法律對民事關系有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定”。但是，此處的“特別法”是指民法典體系之外的著作權法、專利法、保險法、公司法、票據法、海商法、證券法等民商事特別法，而合同法、物權法、繼承法、侵權責任法、婚姻法等經過適當的立法程序后將成為民法典的分編，從民法典的體系上來說，這些屬于分編的法律屬于分則，與《民法總則》是總分關系，不是一般法和特別法的關系，因此并不適用特別法優(yōu)先的原則。
在《民法總則》實施后，如《民法總則》中的規(guī)定與合同法、物權法、侵權責任法等不一致時，則應按照“新法優(yōu)于舊法”的原則，優(yōu)先適用《民法總則》的規(guī)定，而非優(yōu)先適用合同法、物權法、侵權責任法的規(guī)定。
同時，《民法總則》第128條也明確：“法律對未成年人、老年人、殘疾人、婦女、消費者等的民事權利保護有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定。”與外商投資企業(yè)有緊密關系的是同婦女及消費者權利保護相關的規(guī)定。有關婦女權利保護的特別規(guī)定主要體現在勞動用工過程當中，而與消費者權利保護有關的特別規(guī)定則主要體現在涉及消費者的交易過程當中。需要明確的是，外商投資企業(yè)與消費者之間的關系，雖優(yōu)先適用于《消費者權益保護法》這一特別法律規(guī)定，但并不排除作為一般法的《民法總則》的適用可能。
對外商投資企業(yè)出資人的影響
《民法總則》第75條規(guī)定，“設立人為設立法人從事的民事活動，其法律后果由法人承受;法人未成立的，其法律后果由設立人承受，設立人為二人以上的，享有連帶債權，承擔連帶債務。”這與《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定(三)》的思路一脈相承。
需要注意的是，在出資人籌備共同設立外商投資企業(yè)，但因故未能成功設立時，對于在外商投資企業(yè)籌備期間所產生的債務，出資人可能會被追究連帶責任。在外商投資企業(yè)籌備期間，因為沒有外商投資企業(yè)章程的約束，往往出資人之間的權利義務并不明晰，籌備組可為不可為的事項界限也不清楚。一旦對籌備組失去有效控制，可能會產生相應的風險。
因此，在開始設立外商投資企業(yè)之前，出資人之間應當訂立效力及于籌備期間的出資協(xié)議，并對籌備期間的責任分擔加以明確。特別是在籌備期間需新聘員工時，如果沒有妥善訂立勞動合同，一旦未能成功設立外商投資企業(yè)，甚至可能被認為該員工已與出資人之間直接建立了勞動關系。因此，對于籌備期間的用工方式及其風險控制也是一個值得重視的課題。
同時，《民法總則》第75條還規(guī)定：“設立人為設立法人以自己的名義從事民事活動產生的民事責任，第三人有權選擇請求法人或者設立人承擔。”因此，出資人在成功設立了外商投資企業(yè)之后，也有可能出現因其他出資人以設立法人為名所欠下債務，導致債權人要求出資人承擔責任的情況。為了避免這一風險，在選擇值得信任的出資伙伴的同時，對籌備流程進行有效的管控也是非常重要的。
對外商投資企業(yè)分立及財產分配的影響
《公司法》第176條規(guī)定，“公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權人就債務清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。”與該條中僅僅規(guī)定了連帶債務及其約定排除不同，《民法總則》第67條規(guī)定，“法人分立的，其權利和義務由分立后的法人享有連帶債權，承擔連帶債務，但是債權人和債務人另有約定的除外。”
也就是說，分立后的企業(yè)之間除了負有連帶債務，還享有連帶債權，并且無論是債權或是債務，均可通過債權人與債務人之間的約定排除分立后企業(yè)之間的連帶關系，并且不限于書面協(xié)議的形式。這一規(guī)定可能會對今后外商投資企業(yè)分立時的債權債務處理產生相應的影響。
此外，需要注意的是《民法總則》第95條明確規(guī)定，“為公益目的成立的非營利法人終止時，不得向出資人、設立人或者會員分配剩余財產。剩余財產應當按照法人章程的規(guī)定或者權力機構的決議用于公益目的;無法按照法人章程的規(guī)定或者權力機構的決議處理的，由主管機關主持轉給宗旨相同或者相近的法人，并向社會公告。”
雖然這一原則已經在一些特別法律規(guī)定中予以規(guī)定，并成為實務中的做法，但《民法總則》作為一部基本法律，徹底否定了某些教育、醫(yī)療領域的非營利法人在終止時，以分配剩余財產為名實現投資收益的可能性，這可能對中外合作辦學等領域產生一定影響。
對外商投資企業(yè)高級管理人員的影響
《民法總則》第61條規(guī)定，“法定代表人以法人名義從事的民事活動，其法律后果由法人承受”。并且強調“法人章程或者法人權力機構對法定代表人代表權的限制，不得對抗善意相對人。”第62條明確，“法定代表人因執(zhí)行職務造成他人損害的，由法人承擔民事責任。法人承擔民事責任后，依照法律或者法人章程的規(guī)定，可以向有過錯的法定代表人追償”。
在法定代表人權利限制方面，分為對外及對內兩個層面，對外不得對抗善意第三人，對內則以公司章程為準可依過錯原則追究法定代表人的責任。因此，對于外商投資企業(yè)而言，審慎制定公司章程是非常重要的。
另外，根據《民法總則》第170條的規(guī)定，執(zhí)行法人工作任務的人員，就其職權范圍內的事項，以法人名義實施民事法律行為，對法人發(fā)生效力。法人對執(zhí)行其工作任務的人員職權范圍的限制，也不得對抗善意相對人。
《民法總則》第70條規(guī)定：“法人解散的，除合并或者分立的情形外，清算義務人應當及時組成清算組進行清算。”對于何為清算義務人，該條明確規(guī)定“包括法人的董事、理事等執(zhí)行機構或者決策機構的成員為清算義務人”，并且“清算義務人未及時履行清算義務，造成損害的，應當承擔民事責任”。
與《公司法》第183條明確了股東的清算義務、《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(二)》明確了有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東的清算義務不同，《民法總則》不區(qū)分公司性質，明確了“董事等決策機構及執(zhí)行機構的成員”為清算義務人，直接將清算義務落實到具體的個人，這無疑從另一個層面加重了有限責任公司的董事責任。同時，由于目前對于執(zhí)行機構的范圍未有明確界定，因此也不能排除經理等高級管理人員也被納入清算義務人范圍的可能。
另外，根據《民法總則》第83條規(guī)定，不僅僅是此前已有規(guī)范的公司法人，所有的營利法人均可能會被“刺破面紗”，所有營利法人的控股出資人、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員也均不得利用其關聯(lián)關系損害法人的利益。需要注意的是，與《公司法》第22條的規(guī)定不同，《民法總則》第85條明確，營利法人的權力機構、執(zhí)行機構做出決議的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)、法人章程，或者決議內容違反法人章程的，營利法人的出資人可以請求人民法院撤銷該決議，但是營利法人依據該決議與善意相對人形成的民事法律關系不受影響。即為保護善意相對人的合法權益，營利法人依據可撤銷的決議而與善意相對人形成的民事法律關系并不因該決議被撤銷而喪失法律的保護。
對外商投資企業(yè)運營的影響
《民法總則》第111條強調：“自然人的個人信息受法律保護。任何組織和個人需要獲取他人個人信息的，應當依法取得并確保信息安全，不得非法收集、使用、加工、傳輸他人個人信息，不得非法買賣、提供或者公開他人個人信息。”因此，對于自然人的個人信息保護今后會更加受到重視。對于在業(yè)務過程中會接觸及獲取到員工、消費者、交易方等自然人的個人信息的外商投資企業(yè)而言，應當盡早建立和完善個人信息保護制度，并在全業(yè)務流程中加以運用。
《民法總則》第10條明確了“習慣”可以作為法源，即“處理民事糾紛，應當依照法律;法律沒有規(guī)定的，可以適用習慣”，但也同時強調“不得違背公序良俗”。對于外商投資企業(yè)而言，懂得“入鄉(xiāng)隨俗”可能在某些習慣法發(fā)達的地區(qū)會變得更為重要。
《民法總則》第86條規(guī)定了營利法人的社會責任，即“營利法人從事經營活動，應當遵守商業(yè)道德，維護交易安全，接受政府和社會的監(jiān)督，承擔社會責任。”這與《公司法》第5條的規(guī)定基本一致，無疑也將適用于所有的外商投資企業(yè)。當然，這一“社會責任”的規(guī)定今后會否實體化，即直接作為追究外商投資企業(yè)責任的法律依據仍有待觀察。
《民法總則》中一個非常重要的修改是關于訴訟時效制度的修改。其第188條規(guī)定，“向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為三年”，但“法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定”。同時在第193條強調“人民法院不得主動適用訴訟時效的規(guī)定”。《民法總則》實施后，目前大多數二年的訴訟時效都將被延長為三年。當然原來有明確法律規(guī)定的特殊訴訟時效(如國際貨物買賣合同和技術進出口合同爭議的四年訴訟時效等)仍然會得以適用。對于外商投資企業(yè)而言，加強債權回收等領域的合同管理，特別是有關債權的時效管理依然十分重要。
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