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2023年司法考試《商法》知識(shí)點(diǎn)歸納
商法是指調(diào)整商事交易主體在其商行為中所形成的法律關(guān)系，即商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。商法的調(diào)整對(duì)象是商事關(guān)系。下面是小編為大家搜索整理的2023年司法考試《商法》知識(shí)點(diǎn)歸納，更多精彩內(nèi)容請(qǐng)關(guān)注應(yīng)屆畢業(yè)生考試網(wǎng)。
公司合并、分立和變更
1、公司合并：
(1)定義：公司合并可以采取吸收合并或者新設(shè)合并。一個(gè)公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。
吸收合并：A+B=A;B的人格消滅;A的人格存續(xù);
新設(shè)合并：A+B=C;A.B的人格都消滅，產(chǎn)生新的人格C;
思考：
新設(shè)合并會(huì)滅失原來(lái)各方的無(wú)形資產(chǎn)，例如，索尼和愛立信合并，就采用了原名稱的機(jī)械相加，索愛，為什么不采用新名?
(2)合并的程序：公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司提前清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。
→在上述期限內(nèi)，不主張債權(quán)的權(quán)利人，視為同意合并。
公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。
2、公司分立：→甩包袱行為
派生分立：A=A+B;B公司的人格派生出來(lái)，A的人格繼續(xù)存續(xù);
新設(shè)分立：A=B+C;A公司的人格消滅，產(chǎn)生兩個(gè)或者兩個(gè)以上的新人格;
例題：中國(guó)電信的拆分就屬于派生分立。獨(dú)角獸 網(wǎng)校
公司分立其財(cái)產(chǎn)作相應(yīng)的分割。公司分立，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。
→不影響債權(quán)人，不需要提前清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。
3、公司減資的程序
公司需要減少注冊(cè)資本時(shí)，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊(cè)資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司提前清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。
公司減資后的注冊(cè)資本不得低于法定的最低限額。
→減資也影響債權(quán)人利益，擅自減資無(wú)效，仍在原資本額度內(nèi)對(duì)外負(fù)責(zé);公司增資沒有程序要求，因?yàn)椴挥绊憘鶛?quán)人利益。
股東訴訟制度
1、代表訴訟制度(代位訴訟、派生訴訟)→害公司
(1)董事、高級(jí)管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的(損害公司)，有限責(zé)任公司的股東(一人即可)股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟;監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。
(2)監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
(3)他人(指董、監(jiān)、高之外的任何人)侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以依照上述規(guī)定向人民法院提起訴訟。
★★總結(jié)：
董高害公司請(qǐng)求監(jiān)事(會(huì))告(以公司名義);監(jiān)事害公司請(qǐng)求董事(會(huì))告(以公司名義);
被拒情況急(30日)，原告是自己。獨(dú)角獸 網(wǎng)校
【為了公司的利益——訴訟地位】
請(qǐng)求時(shí)：公司為原告，董監(jiān)高他人為被告。
自己告：自己為原告，董監(jiān)高他人為被告，公司為第三人。
2、股東直接訴訟：→害股東
董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。
總結(jié)：三類訴訟，害公司代位訴，害股東直接訴，害債權(quán)人人格否認(rèn)訴
3、其他股東訴訟制度：→決議內(nèi)容違法、違規(guī)無(wú)效，程序違法、違規(guī)、違章or內(nèi)容違章可撤銷
公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無(wú)效。
股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。
股東依照前款規(guī)定提起訴訟的，人民法院可以應(yīng)公司的請(qǐng)求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。
→撤銷之訴擔(dān)保，無(wú)效之訴不擔(dān)保，防止濫用訴權(quán)。
公司根據(jù)股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無(wú)效或者撤銷該決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷變更登記。
公司人格否認(rèn)制度
公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，公司人格被否認(rèn)，相關(guān)股東應(yīng)當(dāng)與公司對(duì)債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。
→連帶就意味著人格否認(rèn)完畢。
→否人格，不否公司主體地位(非人主體)，公司仍然是連帶被告。
→僅具個(gè)案約束力。前無(wú)溯及力，后無(wú)波及力，橫無(wú)觸及力。獨(dú)角獸 網(wǎng)校
結(jié)合公司法運(yùn)作實(shí)踐，目前我國(guó)濫用公司法人人格的行為主要有以下幾種：
A.注冊(cè)資金不實(shí)，使公司法人人格自始不完整。
B.虛設(shè)股東，以公司形式獲取不法利益。即公司的實(shí)質(zhì)股東僅有一人，其余股東僅為掛名股東，以符合法定的公司股東的最低人數(shù)，應(yīng)使實(shí)質(zhì)上的股東對(duì)公司承擔(dān)連帶責(zé)任。
C.非法人以公司名義進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
D.利用公司的設(shè)立、變更逃避債務(wù)。
E.母公司對(duì)子公司的無(wú)度操縱、干預(yù)。
F、財(cái)產(chǎn)混同、業(yè)務(wù)混同造成人格混同。公司財(cái)產(chǎn)與股東財(cái)產(chǎn)的混同主要表現(xiàn)在，公司的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所與股東的居所混合使用，或者子公司與母公司的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所為同一場(chǎng)所。另外，股東沒有嚴(yán)格區(qū)分公司財(cái)產(chǎn)與個(gè)人財(cái)產(chǎn)，公司財(cái)產(chǎn)被用于公司以外的事務(wù)或股東個(gè)人支出而未作適當(dāng)記錄，沒有保持完整的公司財(cái)產(chǎn)記錄等，都可視為財(cái)產(chǎn)混同。公司業(yè)務(wù)與股東業(yè)務(wù)發(fā)生混同的主要表現(xiàn)是兩者從事同一業(yè)務(wù)活動(dòng)，而且公司業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)常以股東個(gè)人名義進(jìn)行，以至與之進(jìn)行交易的對(duì)方根本無(wú)法分清是與公司還是股東進(jìn)行交易。此外，還有一些其他特征，如高級(jí)管理人員互相兼任(特別是在母子公司中)等。
司法考試三商法知識(shí)點(diǎn)：商合伙
一、商合伙的概念和特征
1、概念
商合伙，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人，按照法律和合伙協(xié)議的規(guī)定，共同出資、合伙經(jīng)營(yíng)、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共享收益，對(duì)合伙經(jīng)營(yíng)所產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任或無(wú)限連帶責(zé)任的商事組織。
我國(guó)商事合伙的主要法律依據(jù)是：《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》已由中華人民共和國(guó)第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十三次會(huì)議于2006年8月27日修訂通過(guò)，自2007年6月1日起施行。 共六章109條
2、商合伙的特征
(1)商合伙必須由兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人共同組建。
(2)商合伙設(shè)立的基礎(chǔ)是合伙合同。
(3)商合伙的財(cái)產(chǎn)為合伙人共有。
(4)商合伙的合伙人是共同經(jīng)營(yíng)關(guān)系。
(5)各合伙人對(duì)合伙的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任或無(wú)限連帶責(zé)任。
二、商合伙的分類
1、普通合伙
2、有限合伙
第二條 本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。
普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。本法對(duì)普通合伙人承擔(dān)責(zé)任的形式有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。
有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
三、商事合伙的價(jià)值
1、形式靈活，聚散自由，高度自治
2、多種類經(jīng)濟(jì)資源實(shí)現(xiàn)高效結(jié)合
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