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2017年導(dǎo)游證《政策與法規(guī)》第一章知識考點
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第一章 合同法
教學(xué)目的：
了解、熟悉和掌握合同法的概念和相關(guān)規(guī)則。
教學(xué)內(nèi)容：
合同法的相關(guān)概念和特征、規(guī)則和基本原則及合同的訂立。
教學(xué)過程：
合同法概述
1.1 《合同法》修訂
1.2 《合同法》立法目的
1.保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。
2.維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序。
3.促進(jìn)社會主義現(xiàn)代化建設(shè)。
《合同法》具有鼓勵交易的特點。例如：A、合同訂立的形式變化;B、合同主體的拓展等。
合同的概念和特征
概念：合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。
特征：1、合同是一種民事法律行為
政府對經(jīng)濟(jì)的行政管理關(guān)系(如國家預(yù)算、GDP的增長速度、政府工作軍令狀、旅行社的審批等事宜分析)、企業(yè)內(nèi)部的管理關(guān)系(如部門承包問題;企業(yè)與職工關(guān)系問題(企業(yè)部門目標(biāo)責(zé)任書、清華大學(xué)校方與研究生簽定協(xié)議書、旅行社與導(dǎo)游之間關(guān)系等案例分析))等不適《合同法》調(diào)整。
2、合同的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系表現(xiàn)為債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而非人身關(guān)系
故“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)”等民事協(xié)議不適《合同法》調(diào)整。(“特別法”優(yōu)于“普通法”的原則)
3.合同是兩個以上當(dāng)事人“合意的結(jié)果
合同法調(diào)整的'合同包括列名合同(15種)與未列名合同(如旅游合同)。
《合同法》的基本原則
1、平等原則
即“法律地位”的平等，其包括三層涵義：
A.身份平等(合同當(dāng)事人沒有高低、貴賤、從屬之分。只有身份平等，才能做到法律上事實的平等，但身份平等是歷史范疇，隨歷史發(fā)展而發(fā)展)
B.自愿原則的前提條件(一方當(dāng)事人不得將自己的意志強(qiáng)加于另一方)
C.“機(jī)會”平等而不是“結(jié)果”的平等。
2、自愿原則
即“意思自治”原則，是最重要的基本原則，其基本特點是“自主參與”與“自負(fù)責(zé)任”。此原則在《合同法》中表現(xiàn)為6個方面：
A.締結(jié)合同自愿。
B.自愿選擇當(dāng)事人。
C.自愿約定合同內(nèi)容(在遵守法律的前提下)。
D.自愿選擇合同方式。
E.自愿協(xié)議補(bǔ)充、變更、解除合同。
F.自愿選擇解決爭議的方式。
自由并非絕對，自愿原則也受限制，一般存在兩種情形：
A、“締約強(qiáng)制”(對廣大消費者而言，泛指不特定對象，如廠家出廠產(chǎn)品的質(zhì)量合同)
B、“強(qiáng)制規(guī)范”(旅游合同中的旅游保險、明確服務(wù)質(zhì)量的條款等。如上海旅行社蘇州清明掃墓游保險糾紛案例分析)
3、公平原則
即“公平正義”的原則，是法律最基本的價值取向，是一項法律適用原則，可彌補(bǔ)法律的不足。
A.同“顯失公平”對照(“顯失公平”是指一方當(dāng)事人在緊迫或者缺乏經(jīng)驗的情況下，而訂立的明顯對自己有重大不利的合同的情形。如甲為乙提供旅游工藝品，一般為預(yù)付款形式，后改為定金，而甲為盲人，簽字無效案例分析)
B.給付等值，合理分配風(fēng)險和負(fù)擔(dān)(主觀等值為主，客觀等值為輔(如“定式合同”);在脅迫、欺詐、乘人之危的情況下，由客觀等值原則處理)
4、誠實信用原則
即“帝王原則”，貫穿于合同訂立、履行、變更、解除，甚至合同終止以后全部過程。
例如：在合同的訂立階段，盡管合同尚未成立，但有締約聯(lián)系，負(fù)有“附隨義務(wù)”，如果造成一方當(dāng)事人的“信賴?yán)?rdquo;的損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)“締約過失”責(zé)任。
案例：金德說法《合同中的締約過失責(zé)任》
締約過失是一種合同前的責(zé)任，即合同未能簽定導(dǎo)致對方當(dāng)事人信賴?yán)娴膿p失的賠償責(zé)任。如，假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商;隱瞞重大情形或提供虛假情況(旅行社出境代理問題等)。
5、合同效力原則
即合同依法成立，即產(chǎn)生法律效力，受法律保護(hù)。注意：合同成立不等于合同有效。
合同訂立
訂立合同主體的資格：
1、具有民事權(quán)利能力
民事權(quán)利能力是指民事主體依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。民事權(quán)利能力是整個民事能力制度的基礎(chǔ)，包括行為能力、意思能力、責(zé)任能力。
a.公民的民事權(quán)利能力：始于出生，終于死亡。
b.法人的民事權(quán)利能力：始于成立，終于消滅。
c.組織的民事權(quán)利能力：始于成立，終于消滅。
2、具有民事行為能力。
民事行為能力是指民事主體以自己的行為取得民事權(quán)利和設(shè)定民事義務(wù)的資格。
a、公民的民事行為能力
完全民事行為能力(18歲或16-18歲)
限制民事行為能力(10歲以上和不能完全辯認(rèn)自己行為的精神病人)
無民事行為能力(不滿10歲和完全不能辯認(rèn)自己行為的精神病人)
b、法人和其他組織的民事行為能力
與其民事權(quán)利能力相一致。
3、代理合同問題
代理包括委托代理、法定代理、指定代理。委托代理代訂合同有以下特征：
a.代理人以被代理人的名義作出。
b.代理人向第三人做出。
c.在委托授權(quán)范圍內(nèi)做出。
即具有權(quán)利能力，如法人代表、負(fù)責(zé)人簽訂;職務(wù)代理簽定;授權(quán)委托書簽訂;加蓋公章的空白合同書簽訂;用合同專用章簽訂;用介紹信簽訂。代理人簽訂合同必須具有被代理人的代理證明書，以被代理人的名義簽訂。)
案例：金德說法《淺析表見代理》
“表見代理”問題即廣義上的“無權(quán)代理”，其具有如下要件：1、代理人無權(quán)代理;2、存在使相對人確信無權(quán)代理人有權(quán)代理的理由;3、無權(quán)代理人與相對人實施的民事行為符合法律行為的有效要件和代理行為的表面特征;4、相對人主觀上善意且無過錯。
案例分析：1996年9月初，南昌游客師某等39人報名參加當(dāng)?shù)啬陈眯猩缃M織的北京八日游，每人交付旅游費用1200元。雙方簽訂了合同，約定：(1)旅途往返乘坐特列車， 抵京后專車按至住宿地;(2)在京游覽安排4天專用車;(3)在京游覽19個景點。9月28日，該旅行社導(dǎo)游凌某陪同該旅游團(tuán)乘坐南昌至北京特快列車赴京旅游。次日抵達(dá)后，該旅行社未安排車來北京站接，該旅游團(tuán)不得不自乘地鐵并步行至住宿地。10月1日至3日游覽中，因該旅行社未作周密合理安排，致使該旅游團(tuán)候車達(dá)4小時之久，未能按原約定游覽中山公園和軍事博物館。 為此，該旅游團(tuán)十分不滿，遂與導(dǎo)游凌某交涉后達(dá)成退款協(xié)議約定;由旅行社退給該旅游團(tuán)每人400元。10月5日，該旅游團(tuán)乘坐北京至南昌特快列車返回南昌。但當(dāng)該旅游團(tuán)向旅行社索要退款時， 該旅行社法定代表人周某對退款協(xié)議不予認(rèn)可，申明退款協(xié)議無效。因此，該旅游團(tuán)投訴至質(zhì)監(jiān)所。請根據(jù)上述材料回答：
(1)本案中該旅行社是否違約?為什么?
(2)本案中該旅行社法定代表人周某申明退款協(xié)議無效，能否成立?為什么?
(3)質(zhì)監(jiān)所應(yīng)當(dāng)如何處理本案糾紛?
d、合同由當(dāng)事人承擔(dān)權(quán)利和義務(wù)
例如企業(yè)內(nèi)部職工簽定的職務(wù)代理合同、企業(yè)內(nèi)部承包部門對外簽定的合同問題。
案例分析：1997年5月，某化工公司(以下簡稱公司)與甲旅行社陳某(以下簡稱甲社)聯(lián)系，意欲在同年7月，安排公司員工去青島游覽度假。經(jīng)協(xié)調(diào)，5月23日，公司與甲社簽訂了一項旅游合同。按照合同約定，甲社安排公司35名員工去青島三日游，并具體明確了旅行交通工具、住宿標(biāo)準(zhǔn)、餐飲標(biāo)準(zhǔn)、游覽景點;公司交納57000元人民幣作為旅行費用。甲社在合同上加蓋了合同專用章。公司交納上述旅行費用，由甲社陳某出具了由其簽名的收款收條。此后，甲社即請李某(原乙旅行社職工，以下簡稱乙社)與青島丙旅行社(以下簡稱丙社)聯(lián)系，落實該旅游團(tuán)在青島游覽、食宿等具體事宜。李某遂以乙社名義與青島丙社聯(lián)系，委托丙社接待此旅游團(tuán)。同年7月23 日，該旅游團(tuán)在甲社導(dǎo)游莫某的陪同下，如期出發(fā)前往青島。7月24日，該旅游團(tuán)抵達(dá)青島， 丙社派車至車站迎接。此時，丙社詢問甲社導(dǎo)游莫某有無將此旅游團(tuán)費用帶來，莫某稱其只負(fù)責(zé)團(tuán)，不知曉團(tuán)費結(jié)算。丙社急電乙社催款。乙社復(fù)電稱李某已于同年2月調(diào)離本社， 此旅游團(tuán)與本社無關(guān)。丙社遂又急電甲社。甲社復(fù)電稱負(fù)責(zé)此團(tuán)的陳某已于近日調(diào)離本社，一切事宜應(yīng)與陳某聯(lián)系，本社概不負(fù)責(zé)。在此情形下，丙社當(dāng)即決定停止接待，等團(tuán)費匯到后再行安排。由此，該旅游團(tuán)大嘩，幾經(jīng)聯(lián)系，由公司電匯57000元到丙社，丙社始行接待。該旅游團(tuán)回公司后， 遂向旅游行政管理部門投訴，要求賠償經(jīng)濟(jì)損失。經(jīng)查，以上情況屬實，但甲社陳某、原乙社職工李某均不知去向。請根據(jù)上述材料回答：
(1)該旅游團(tuán)的經(jīng)濟(jì)損失應(yīng)由甲社還是乙社承擔(dān)?為什么?
(2)該旅游團(tuán)的經(jīng)濟(jì)損失應(yīng)由甲社的陳某還是由原乙社的李某承擔(dān)?為什么?
案例分析：某國際旅行社內(nèi)部“海外部”由李某承包，與游客簽定出境旅游合同糾紛案。
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