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法理學(xué)講義:法律適用的一般原理
法理學(xué)部分,前三卷總分值約為23分。試卷四中,法理學(xué)也占有越來(lái)越重要的地位,近幾年往往與社會(huì)主義法治理念憲法、行政法等結(jié)合起來(lái)考查,所占分值與前三卷總計(jì)分值基本持平。因此,對(duì)于法理學(xué),考生要特別注重理論知識(shí)的應(yīng)用。
(一)法適用的目標(biāo)
法律人適用法律的最直接的目標(biāo)就是要獲得一個(gè)合理的決定,在法治社會(huì),所謂合理的決定就是法律決定具有可預(yù)測(cè)性和正當(dāng)性?深A(yù)測(cè)性是形式主義法治的要求,它的正當(dāng)性是實(shí)質(zhì)法治的要求。
1.可預(yù)測(cè)性(依法裁判;合法性;秩序)
2.正當(dāng)性(正義;可接受性;合理性)
3.法的可預(yù)測(cè)性和法的正當(dāng)性之間的關(guān)系
法律決定的可預(yù)測(cè)性和正當(dāng)性之間存在著一定的緊張關(guān)系。法律人應(yīng)該努力在可預(yù)測(cè)性和正當(dāng)性之間尋找最佳的協(xié)調(diào)。但是對(duì)特定的一個(gè)時(shí)間段內(nèi)特定的國(guó)家的法律人來(lái)說(shuō),法律決定的可預(yù)測(cè)性具有初始的優(yōu)先性。因?yàn)閷?duì)于特定國(guó)家的法律人來(lái)說(shuō),首先理當(dāng)崇尚的是法律的可預(yù)測(cè)性。
(二)法律適用的步驟
1.整體上說(shuō)來(lái)適用有效的法律規(guī)范解決具體個(gè)案糾紛的過(guò)程在形式上邏輯中三段論推理的過(guò)程,首先要查明和確定案件事實(shí),作為小前提;其次要選擇和確定與上述案件事實(shí)相符合的法律規(guī)范作為大前提;最后以整個(gè)法律體系的目的為標(biāo)準(zhǔn),從兩個(gè)前提中推導(dǎo)出法律決定或法律裁決。
2.在實(shí)際的法律生活中,法律人適用有效法律規(guī)范解決個(gè)案糾紛的三個(gè)步驟不是各自獨(dú)立且嚴(yán)格區(qū)分的單個(gè)行為,他們之間界限模糊并可以相互轉(zhuǎn)化。如法律人查明和確認(rèn)案件事實(shí)的過(guò)程就不是一個(gè)純粹的事實(shí)歸結(jié)的過(guò)程,而是一個(gè)在法律規(guī)定與事實(shí)之間的循環(huán)過(guò)程,即目光在事實(shí)與規(guī)范之間來(lái)回穿梭。
3.法律解釋對(duì)于法律適用來(lái)說(shuō)不是可有可無(wú)的,而是必要的,是法律適用的基礎(chǔ)。
4.法律人在確定了法律決定的大前提和小前提之后,他就必須說(shuō)明和論證這個(gè)具體案件為什么要適用這個(gè)法律規(guī)范所規(guī)定的法律后果或者說(shuō)從該法律規(guī)范中推導(dǎo)出來(lái)的法律決定為什么是合適的。
(三)內(nèi)部證成與外部證成的區(qū)分
1.法律人法律決定的合理性取決于下列兩個(gè)方面:一方面法律決定是按照一定的推理規(guī)則從前提中推導(dǎo)出來(lái)的,另一方面,推導(dǎo)法律結(jié)論所依賴的前提是合理的,正當(dāng)?shù)摹G罢邽閮?nèi)部證成,后者為外部證成。
2.在法律適用的過(guò)程中內(nèi)部證成和外部證成是相互關(guān)聯(lián)的,
、偻獠孔C成是將一個(gè)新的三段論附加在證據(jù)的鏈條中,這個(gè)新的三段論用來(lái)支持內(nèi)部證成中的前提。
、诜赏评砘蚍蛇m用在整體框架上是一個(gè)三段論,而且是大三段論套小三段論。這就意味著在外部證成的過(guò)程中也必然涉及內(nèi)部證成。
③因此法律人在證成前提的過(guò)程中也必須遵循一定的推理規(guī)則,即法律決定所依賴的前提得到一定的法律淵源和法律解釋的支持,但是這個(gè)前提作為一個(gè)判斷或結(jié)論如果不是從該前提所依賴的前提中邏輯地的推出的,就是不正當(dāng)或不合理的前提。
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