工商所在辦案中存在的問題

　　不久前，筆者參與了市局對工商所今年上半年所辦案件卷宗的審查，結果顯示，基層辦案質量整體形勢不容樂觀。對發(fā)現(xiàn)問題進行整理，主要有以下三種情形：

　　一、事實不清、證據(jù)不足

　　主要表現(xiàn)為：有效認定無照經營行為的證據(jù)不足；錯將“利潤”、“投資”認定為“違法所得”；被詢問人或處罰對象的身份沒有說明等。產生這類問題的原因是執(zhí)法人員對證據(jù)的標準以及關聯(lián)性、真實性、合法性的要求認識不清，對如何形成全案鎖鏈狀的證據(jù)體系存在技術障礙。

　　無照經營案件的卷內證據(jù)不能體現(xiàn)當事人“正在經營”，通常僅有一份簡單的詢問筆錄，當事人承認有無照經營行為；更為簡單的只有現(xiàn)場檢查筆錄，檢查人稱當事人有無照經營行為。這樣簡單的證據(jù)不能證明違法行為存在。

　　對違法事實要有現(xiàn)場檢查筆錄記錄檢查現(xiàn)場的情況，要記錄檢查過程的詳細內容、方法、結果及其他和違法活動有關的情況。當然，有條件的可以照相或攝像留存證據(jù)。有的單位為方便，現(xiàn)場檢查筆錄為留有空白的固定格式，根據(jù)個案不同進行簡單“填空”。這種作法不妥。因為案件當事人、違法事實等情況各不相同，不可能有一個統(tǒng)一格式能適應各類違法案件。如果現(xiàn)場檢查筆錄制作不夠細密，至少還應有其他證據(jù)對“經營行為”予以佐證，比如無照經營飲食業(yè)的，有必要留存當事人對外開據(jù)的發(fā)票、收據(jù)，或訂餐的記錄，或營業(yè)額的記錄，或用餐人的證人證言等；無照經營運輸?shù)模�可以留存當事人的運輸合同，或車票，或其他形式的收、付款單據(jù)，或對方當事人的證言等。

　　二、適用依據(jù)錯誤

　　1、定性準確但處罰依據(jù)錯誤。如對以個體工商戶名義從事的無照經營行為應適用《河北省個體工商戶條例》進行處罰，卻適用了《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》及其實施細則或《無照經營查處取締辦法》。無照收購糧食行為應適用《糧食流通管理條例》卻適用了《無照經營查處取締辦法》等。

　　2、處罰依據(jù)正確但處罰內容錯誤或不完整。如對銷售無產品合格證或無生產廠名、廠址等“三無”產品的行為予以罰款。產品無產品合格證或無生產廠名、廠址等，屬于產品標識不符合《產品質量法》第27條第（一）、（二）項規(guī)定的行為。該法第54條規(guī)定：“產品標識不符合本法第27條規(guī)定的，責令改正；有包裝的產品標識不符合本法第27條第（四）、（五）項規(guī)定，情節(jié)嚴重的，責令停止生產、銷售，并處違法生產、銷售產品貨值金額30%以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得�！比绻�當事人銷售無合格證產品或“三無”產品不屬該法第27條第（四）、（五）項規(guī)定的行為，執(zhí)法人員依法只應予“責令改正”，不可罰款或沒收違法所得。

　　再如：對個人無照經營行為，《河北省個體工商戶條例》第36條規(guī)定，“沒收非法所得；對符合登記條件的，限期辦理營業(yè)執(zhí)照；對不符合登記條件的，責令其停止生產經營；對不聽勸告拒絕接受管理的，處100元至1000元罰款……”，抽查中發(fā)現(xiàn)，此類案件的卷內要么沒有對非法所得進行認定，處罰時也未予沒收；要么當事人沒有“不聽勸告拒絕接受管理的”的情節(jié)，卻給予了罰款的處罰；還有的并沒有交待當事人是否“符合登記條件”，只給予“沒收非法所得、限期改正違法行為”的處理。這些都屬于沒有準確完整地適用法條。

　　三、違反法定程序

　　包括：《立案審批表》中領導未指定辦案人或指定辦案人不是實際辦案人；案件未核審、核審人未簽字或核審人同時為辦案人；告知當事人訴權錯誤；行政處罰告知書、行政處罰決定書的送達回證上當事人未注明日期；行政處罰告知書、行政處罰決定書的送達間隔不滿3日；行政處罰決定書沒有加蓋單位印章或未經領導簽批；先收罰款后送達文書；行政處罰決定書重號；一般程序案件卻下發(fā)簡易行政處罰決定書；卷內未附罰沒票據(jù)；代替當事人簽字等等。這些程序性問題占問題總數(shù)的58%，也就是說，問題一半以上集中在這些多數(shù)本來可以避免的地方。

　　程序性問題產生的原因，主要是基層工商所人員對“程序法定”的認識不高，認為只要違法事實存在、當事人認可，程序要求就可以放松。

　　值得一提的是“訴權告知”�！缎姓�訴訟法》第39條規(guī)定，“公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應當在知道作出具體行政行為之日起三個月內提出。法律另有規(guī)定的除外。”第38條第二款規(guī)定，“申請人不服復議決定的，可以在收到復議決定書之日起十五日內向人民法院提起訴訟。復議機關逾期不作決定的，申請人可以在復議期滿之日起十五日內向人民法院提起訴訟。法律另有規(guī)定的除外�！倍�在相當一部分案件中，行政處罰決定書上卻錯誤地告知當事人起訴期限為60日或90日（“三個月”與“90日”不是等同概念）。注意，在我們工商執(zhí)法所涉及的法律（僅指法律，不包括行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章及效力更低的其他規(guī)范性文件）中，對起訴期限“另有規(guī)定的”法律有《商標法》、《廣告法》、《計量法》、《煙草專賣法》、《食品衛(wèi)生法》、《野生動物保護法》等，均將起訴期限特殊規(guī)定為15日。

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